田興珍

世界日新月異，國(guó)有界，但世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和擴(kuò)張?jiān)絹?lái)越無(wú)界。無(wú)論是過去的發(fā)達(dá)國(guó)家以及第三世界國(guó)家，還是如今的世界霸主大國(guó)以及崛起的新興國(guó)家，經(jīng)濟(jì)越來(lái)越一體化或者區(qū)域化。在這種全球經(jīng)濟(jì)一體化或區(qū)域化發(fā)展時(shí)期，企業(yè)與企業(yè)之間的合作形式越來(lái)越多樣化。本文主要想從法律層面討論企業(yè)并購(gòu)過程中對(duì)員工安置的影響。

一、企業(yè)并購(gòu)的必要性及不同的交易方式

企業(yè)在不斷發(fā)展中，需要不斷定位自己的方向和主營(yíng)。發(fā)展到一定規(guī)模，都會(huì)遇到邊際效應(yīng)，或者受限于成本，或者受限于市場(chǎng)。在這個(gè)時(shí)候，會(huì)出現(xiàn)不同的戰(zhàn)略制定，比如有的企業(yè)會(huì)選擇國(guó)際化戰(zhàn)略，走出國(guó)門；有的企業(yè)會(huì)選擇多元化，從家電制造到房地產(chǎn)開發(fā)；從實(shí)業(yè)投資到資本運(yùn)作等等。而實(shí)現(xiàn)多元化，多數(shù)企業(yè)均會(huì)在不同時(shí)期選擇不同形式的并購(gòu)方式，比如資產(chǎn)交易、股權(quán)交易、資產(chǎn)交易與股權(quán)交易的組合等等。

本文“資產(chǎn)交易”（凈資產(chǎn)）是指：為了實(shí)現(xiàn)企業(yè)的并購(gòu)目標(biāo)，通過購(gòu)買目標(biāo)公司的資產(chǎn)，吸收目標(biāo)公司的人員以及主營(yíng)業(yè)務(wù)，達(dá)到消滅或控制目標(biāo)公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)的目的?！肮蓹?quán)交易”是指：為了實(shí)現(xiàn)企業(yè)的目標(biāo)，通過購(gòu)買目標(biāo)公司某股東或全部股東的股份，從而達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的。

資產(chǎn)交易和股權(quán)交易在實(shí)際并購(gòu)過程中的選用，需要考慮到諸多條件：比如賣方可供交易主體的情況；交易時(shí)間的壓力； 稅務(wù)成本的高低；買方的交易主體；以及交易雙方審批流程等。在審批流程環(huán)節(jié)，如果交易雙方均為上市公司，則需要根據(jù)相關(guān)規(guī)則評(píng)估信息披露的問題等。

二、資產(chǎn)交易下員工安置的分析

在資產(chǎn)交易的模式下，由于買方整體接收賣方的固定資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)、存貨、員工以及未來(lái)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)，所以，員工安置的基本原則是人隨資產(chǎn)走，以并購(gòu)交易完成日為界，賣方負(fù)責(zé)交易完成日之前的員工費(fèi)用，買方負(fù)責(zé)交易完成日之后的費(fèi)用。

資產(chǎn)交易過程中，如果員工同意轉(zhuǎn)移至買方，則賣方需要與員工簽訂協(xié)商解除勞動(dòng)合同的協(xié)議，員工與買方重新簽署新的勞動(dòng)合同，同時(shí)，按照《勞動(dòng)合同法》第十條：勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動(dòng)合同計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，不再計(jì)算勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限，員工、買方和賣方應(yīng)就員工安置簽署勞動(dòng)關(guān)系變更三方協(xié)議，明確約定有關(guān)工作年限、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的涉及員工利益，以免事后產(chǎn)生糾紛。

如果員工不同意轉(zhuǎn)移至買方，則第一，可以協(xié)商解除勞動(dòng)合同，結(jié)清員工費(fèi)用，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；第二，賣方留下該員工，并另行提供相關(guān)崗位；第三，對(duì)于既不能協(xié)商解除的又不接受安排的員工，可以通知解除勞動(dòng)合同，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

實(shí)踐中，多數(shù)情形發(fā)生在不能協(xié)商與員工解除合同時(shí)，如產(chǎn)生勞資糾紛，需要注意如下幾方面的問題：

1.資產(chǎn)交易下員工安置是否需要通過職代會(huì)表決程序

通常情況下，在執(zhí)行員工安置過程中，應(yīng)通知工會(huì)，并相應(yīng)的作出表決程序。

2.企業(yè)解除勞動(dòng)合同是否屬于《勞動(dòng)合同法》下的經(jīng)濟(jì)性裁員

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十一條的規(guī)定，構(gòu)成經(jīng)濟(jì)性裁員的情形有以下幾種： （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；（二）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；（四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的?！?/p>

而《勞動(dòng)合同法》第四十條第三款中也規(guī)定了“客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，”用人單位可以提前一個(gè)月通知解除與員工的勞動(dòng)關(guān)系。那么在資產(chǎn)交易中企業(yè)解除勞動(dòng)合同是應(yīng)適用第四十一條經(jīng)濟(jì)性裁員還是第四十條第三款，實(shí)際上早在1994年時(shí)，《勞動(dòng)法》及相關(guān)規(guī)定已經(jīng)對(duì)上述兩種情形進(jìn)行了區(qū)分。

《勞動(dòng)合同法》四十條第三款與《勞動(dòng)法》第二十六條的規(guī)定是完全一致的。對(duì)于“客觀情況”的解釋，《勞動(dòng)者關(guān)于<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干條文的說(shuō)明》（勞辦發(fā)【1994】289號(hào)）中以列舉方式進(jìn)行了界定，即客觀情況是指“企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移”等，并且明確規(guī)定該條排除經(jīng)濟(jì)性裁員的情況。

所以，正常經(jīng)營(yíng)過程中企業(yè)的戰(zhàn)略調(diào)整而導(dǎo)致并購(gòu)行為的發(fā)生，并以資產(chǎn)交易完成并購(gòu)活動(dòng)的，則在交易中企業(yè)解除勞動(dòng)合同不屬于經(jīng)濟(jì)性裁員。

法律對(duì)經(jīng)濟(jì)性裁員的程序性要求較高，如必須提前三十天向工會(huì)或全體職工說(shuō)明情況、征求意見，向勞動(dòng)行政部門報(bào)告并聽取意見等，而法律對(duì)于依據(jù)第四十條第三款解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，并無(wú)向工會(huì)、職工大會(huì)或全體職工進(jìn)行說(shuō)明和聽取意見的強(qiáng)制性程序要求。故大多數(shù)用人單位在進(jìn)行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和人員轉(zhuǎn)移時(shí)，也會(huì)盡量避免以經(jīng)濟(jì)性裁員為由與員工解除勞動(dòng)關(guān)系，而更傾向于適用《勞動(dòng)合同法》第四十條第三款的規(guī)定。

3.支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)

對(duì)于資產(chǎn)交易而言，用人單位的資產(chǎn)交易屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”，需要和員工協(xié)商進(jìn)行勞動(dòng)合同的變更。但如果就變更勞動(dòng)合同無(wú)法達(dá)成一致的，用人單位應(yīng)按法律規(guī)定支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金才可解除勞動(dòng)關(guān)系。

雖然法律規(guī)定了協(xié)商一致解除勞動(dòng)關(guān)系下對(duì)2007年12月31日前的工作年限有12年的“封頂”限制，但實(shí)踐中，僅支付法定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是很難實(shí)現(xiàn)協(xié)商一致的。根據(jù)我們的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在公司在兼并或大規(guī)模裁員的情形時(shí)，為實(shí)現(xiàn)協(xié)商解除，有相當(dāng)數(shù)量的公司對(duì)于工作年限或工資數(shù)額的封頂都予以放寬。一般說(shuō)的“N+2”或“N+3"，這里面的N，是指在本單位的工作年限，實(shí)際支付時(shí)大多數(shù)是不受12年限制的。

三、股權(quán)交易下員工安置的分析

相關(guān)資產(chǎn)交易而言，在股權(quán)交易的模式下，對(duì)員工的安置較為簡(jiǎn)單?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資者等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。由此，可以理解：endprint

1.賣方無(wú)需對(duì)員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但前提條件是：勞動(dòng)合同中的內(nèi)容不發(fā)生變化，即勞動(dòng)合同中約定的工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容等不發(fā)生變化。

2.員工按照既定的《勞動(dòng)合同》履行相關(guān)權(quán)利與義務(wù)，員工的工作年限、福利待遇等由買方承繼，不能隨意調(diào)整。

3.程序上，應(yīng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取員工的意見和建議。

在實(shí)踐中，企業(yè)并購(gòu)?fù)瓿珊?，買方會(huì)對(duì)購(gòu)入的企業(yè)進(jìn)行組織、文化的整合，在組織整合中，如果出現(xiàn)裁員等，需要按照中國(guó)法律履行相關(guān)程序，并存在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的可能。

四、并購(gòu)過程對(duì)員工安置的技巧

無(wú)論是資產(chǎn)交易還是股權(quán)交易，并購(gòu)過程對(duì)員工的影響是比較大的，尤其是員工心理上的影響因素。為確保并購(gòu)的順利進(jìn)行，買方和賣方均應(yīng)充分如何完成員工的交割。根據(jù)實(shí)踐操作經(jīng)驗(yàn)，如下方面可供參考：

1.賣方對(duì)目標(biāo)員工的構(gòu)成進(jìn)行多維度分析：比如年齡構(gòu)成、工齡狀況、薪金構(gòu)成、平均工資、福利待遇、特殊人員的情況（“三期”員工、復(fù)員軍人、國(guó)企干部等）等事前統(tǒng)計(jì)并分析，尤其是要分析“三期”員工、復(fù)員軍人、國(guó)企干部的現(xiàn)狀；比如：三期員工等不能解除勞動(dòng)合同的部分：勞動(dòng)合同關(guān)系在目標(biāo)公司但崗位不在目標(biāo)公司的借調(diào)員工：以及員工五險(xiǎn)一金的繳納地與實(shí)際工作地不一致，導(dǎo)致員工提出質(zhì)疑：

2.交易雙方書面約定清楚員工安置的方案：買賣雙方應(yīng)書面約定關(guān)于員工安置的方案以及所產(chǎn)生的費(fèi)用的分擔(dān)問題。

3.員工轉(zhuǎn)移前，做好危機(jī)公關(guān)的預(yù)案以及與政府的充分溝通工作：隨著員工的法律意識(shí)越來(lái)越強(qiáng)，員工面對(duì)涉及自身利益的問題，有時(shí)候會(huì)情緒失控，容易造成上訪。企業(yè)在安撫員工時(shí)，應(yīng)事前與當(dāng)?shù)卣M(jìn)行充分溝通，并做好預(yù)案。

4.買方可考慮建立“員工留任獎(jiǎng)金”“員工簽約獎(jiǎng)勵(lì)”等機(jī)制：在員工轉(zhuǎn)移過程中，不能單方依賴賣方，買方也需要作出努力，比如設(shè)置“員工留任獎(jiǎng)金”“員工簽約獎(jiǎng)金”等，確保員工主動(dòng)、積極的繼續(xù)在目標(biāo)公司中進(jìn)行工作，確保生產(chǎn)秩序正常。

5.在員工轉(zhuǎn)移過程中：（1）充分與員工溝通，一對(duì)一或者小組式的；有政府代表參加為最好；（2）張榜公布員工轉(zhuǎn)移過程中的須知事項(xiàng)及程序；（3）轉(zhuǎn)移過程中存在的問題不斷更新拿出解決方案。

6.并購(gòu)?fù)瓿珊笠獙?duì)員工人事檔案、社保關(guān)系等進(jìn)行轉(zhuǎn)移，保證員工利益不受到損害。

并購(gòu)活動(dòng)日趨頻繁，在并購(gòu)活動(dòng)中，本人認(rèn)為員工是企業(yè)發(fā)展里程中一筆寶貴的財(cái)富，所以，買方、賣方應(yīng)依法實(shí)施員工安置，并在考慮利益的同時(shí)，更多的關(guān)注員工心里需求，達(dá)到收購(gòu)的多贏。endprint