卓奕釗 劉思岐

【摘 要】微店分銷零庫存、低成本的“一鍵代銷”模式在吸引諸多賣家加入分銷隊伍的同時也引發(fā)了關(guān)于微店分銷法律行為性質(zhì)的探討。微店的分銷模式表現(xiàn)出的特點與行紀、代理、居間、買賣、廣告活動有諸多類似之處。本文介紹了微店分銷實踐操作的特點及法律特點，通過與不同法律關(guān)系的對比得出結(jié)論：微店分銷屬于代理法律關(guān)系，分銷商即微店賣家在在微店分銷過程成只負責(zé)促成交易，有關(guān)代銷商品的售后服務(wù)與商品質(zhì)量問題等都應(yīng)該由供銷商承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，這樣才符合微點分銷的行為模式的特點。

【關(guān)鍵詞】微店分銷；代理行紀；廣告

2013年12月30日，北京口袋時尚科技有限公司所開發(fā)的“微店”APP正式登錄蘋果APP STORE商城，使得“微店”這一新興電子商務(wù)形式迅速進入大眾的視野“微店”的“分銷”功能，則為這次“全民開店”起了極大的推波助瀾作用。然而，這一“微店”所主打的功能，背后卻潛藏著巨大的法律風(fēng)險。本文欲從傳統(tǒng)分銷與微店分銷的異同下手，分析微店分銷關(guān)系背后所隱藏的法律關(guān)系實質(zhì)。

一、微店分銷操作模式及法律特點

（一）微店分銷分類

分銷是伴隨著市場交換、社會化大生產(chǎn)和勞動分工的出現(xiàn)而產(chǎn)生并發(fā)展的，是商品從生產(chǎn)商轉(zhuǎn)移到消費者的過程中所涉及的一系列活動的總和，包括產(chǎn)品實體、所有權(quán)以及相關(guān)信息的轉(zhuǎn)移等。其所依附的一系列組織結(jié)構(gòu)系統(tǒng)，則被稱為分銷渠道，或稱銷售渠道。在傳統(tǒng)商務(wù)的語境下，基于傳統(tǒng)商務(wù)的實體性質(zhì)，分銷的實質(zhì)在于商品實體沿著分銷渠道從生產(chǎn)商流向消費者，可將其簡單理解為“制造商把產(chǎn)品先賣給批發(fā)商，然后由批發(fā)商再賣給零售商，最后由零售商賣給消費者的一種銷售方式?！?/p>

微店分銷在傳統(tǒng)分銷的基礎(chǔ)上依托互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展出了自己的特色。根據(jù)微店平臺所發(fā)布的《微店賣家管理規(guī)范》，微店的分銷商，指“在微店通過代理銷售供應(yīng)商商品，獲取傭金的賣家?！倍?yīng)商，則指“入住微店分銷市場，并向分銷商提供代理商品的賣家。”從其表述來看，似乎供應(yīng)商和分銷商之間是一種代理關(guān)系。根據(jù)《微店賣家管理規(guī)范》列舉的兩種不同分銷手段以及相關(guān)操作流程，微店平臺的分銷有兩大類三種形式，即轉(zhuǎn)發(fā)分成、單品分銷和全店分銷。其中，轉(zhuǎn)發(fā)分成由于不具備商事外觀要件，因此將其排除在本文所要討論的范圍之內(nèi)。而單品分銷和全店分銷的區(qū)別僅在于其銷售的商品來源和數(shù)量不同，并不根本影響供應(yīng)商和分銷商之間的法律關(guān)系，因此將其合并稱為微店分銷。微店分銷商的職能相較于傳統(tǒng)分銷商而言是獨具互聯(lián)網(wǎng)的虛擬特色的。

（二）微店分銷的特點

1.分銷商不再實際占有商品?；ヂ?lián)網(wǎng)的虛擬性，使得商品也具備了虛擬化、符號化的色彩。分銷商對在自己店中所銷售的商品根本沒有所有權(quán)，甚至根本沒有占有商品，僅僅只是進行數(shù)據(jù)和圖片的展示而已。甚至，分銷商可以在由始至終均未接觸過該商品的情況下順利完成分銷工作。由此可見，微店分銷商所進行的，似乎僅僅只是商品的宣傳而已。難怪有人認為，“在網(wǎng)絡(luò)分銷的世界里，廣告商與經(jīng)銷商已經(jīng)沒有清晰的界限，當廣告商按照訂單賺取傭金時，它就是經(jīng)銷商了。”

2.熟人營銷是其主要方式。在信息傳遞方面，微店分銷和傳統(tǒng)分銷的巨大區(qū)別之處就在于微店分銷商的宣傳范圍主要是自己的社交圈。微店分銷的鏈接普遍活躍于微信、微博、QQ等平臺，而這些平臺從其本質(zhì)而言并不是商事交易平臺，而僅僅只是一個社交互動平臺。這就決定了微店分銷商的營銷策略主要是靠熟人之間的相互信任而促成交易的。此外，微店分銷商所提供的商品信息，一般是照搬供應(yīng)商對于商品的介紹信息，很少經(jīng)過自身的識別和篩選，并且分銷商也是沒有權(quán)限對商品信息進行修改的。從這點來看，分銷商做的更多屬于轉(zhuǎn)載的工作。值得一提的是，消費者根本無從知曉該商品到底是分銷商自己的產(chǎn)品還是分銷的產(chǎn)品，因為商品信息中并沒有供應(yīng)商的相關(guān)信息。

3.不再提供實體服務(wù)。傳統(tǒng)分銷中由分銷商提供相關(guān)實體服務(wù)是與傳統(tǒng)分銷的實體性密不可分的，而微店分銷則已經(jīng)徹底顛覆了傳統(tǒng)分銷的實體性而轉(zhuǎn)入了虛擬分銷的領(lǐng)域。除了消費者直接消費這一情況將導(dǎo)致商品實體出現(xiàn)流轉(zhuǎn)外，不管商品經(jīng)過多少層次的微店分銷商進行分銷和宣傳，商品依舊保存在供應(yīng)商自己的倉庫中，微店分銷商根本沒有機會，也完全沒有必要實質(zhì)占有該商品。從這一點來看，微店分銷無疑大大降低了分銷商的分銷成本，幾乎做到了“零成本”。

4.風(fēng)險承擔(dān)較少。從《微店賣家管理規(guī)范》的內(nèi)容來看，微店分銷商所需承擔(dān)的風(fēng)險極小，僅僅只是傭金風(fēng)險，亦即純利潤風(fēng)險而已。畢竟較之于傳統(tǒng)分銷商而言，微店分銷商的存貨滯銷風(fēng)險以及營運成本風(fēng)險等幾乎為零。

5.分銷商無定價權(quán)。不管是全店分銷還是單品分銷，分銷商均無權(quán)對商品的價格和相關(guān)描述進行修改，本文稱其為“不變規(guī)則”。

6.買家無法識別分銷產(chǎn)品與非分銷產(chǎn)品

微店軟件的使用條款中并沒有要求賣家在分銷產(chǎn)品時標明商品是否為分銷，即對貨源是否需要披露也沒有明確要求。實際操作中微店賣家版分銷商品都特別標識了“分銷”，并且可以顯示貨源，但是微店買家版兩者都沒有顯示。消費者看到的商品的庫存是供銷商的實際貨存，而商品銷售數(shù)量也是供銷商及分銷商的銷售數(shù)量的總和。

二、微店分銷的法律關(guān)系辨析

微店分銷商所描繪的畫面是如此美好，卻依然掩蓋不了背后所隱藏的法律風(fēng)險。從《微店賣家管理規(guī)范》的內(nèi)容來看，絲毫沒有涉及消費者與供應(yīng)商、消費者與分銷商的關(guān)系以及出現(xiàn)糾紛后供應(yīng)商和分銷商的責(zé)任分配問題。而微店分銷對傳統(tǒng)分銷的巨大變革也使得微店分銷背后所隱藏的法律關(guān)系實質(zhì)變得錯綜復(fù)雜。正確認定供應(yīng)商和分銷商之間的法律關(guān)系是正確分配兩者權(quán)利、義務(wù)以及相關(guān)責(zé)任的基礎(chǔ)，亦是有效保護消費者權(quán)益的重要保證。

（一）買賣關(guān)系

買賣型分銷商是傳統(tǒng)分銷的主要形式。盡管在微店分銷中分銷商不再實際占有商品，但是這絲毫不影響供應(yīng)商和分銷商之間可能成立的買賣關(guān)系，畢竟在傳統(tǒng)商務(wù)中也不乏分銷商通過縮短給付的方式而達成交易，從而賺取差價。但是若用買賣關(guān)系來分析供應(yīng)商和分銷商之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，卻發(fā)現(xiàn)其中出現(xiàn)諸多矛盾之處。

首先，買賣型分銷商并沒有唯一分銷、全部分銷和獨家分銷等諸多限制。在以買賣關(guān)系作為基礎(chǔ)的分銷體系中，分銷商并不是供應(yīng)商的附屬，而是獨立的商事主體，是能夠憑自己的自由意志作出相應(yīng)意思表示的。因此，買賣型分銷商完全能夠自主決定同時分銷多家供應(yīng)商的商品、分銷某供應(yīng)商的部分而非全部商品等事項。其次，買賣型分銷商——不管其最終有沒有曾經(jīng)占有過商品——從法律權(quán)利上而言是曾經(jīng)具有過商品所有權(quán)的。因此其對商品的處分是絕對的、排他的。這就意味著買賣型分銷商在分銷商品時，至少擁有完全自由的定價權(quán)。但是在微店分銷中，分銷商不僅不能就相關(guān)的分銷對象事項作出決策，甚至因為“不變規(guī)則”的存在使得其連最基本的商品定價權(quán)都沒有，分銷商的利潤即傭金完全由供應(yīng)商單方?jīng)Q定。

由此可見，微店分銷商并不具有買賣型分銷商通常狀況下所應(yīng)具有的權(quán)利。但是，微店分銷商卻承擔(dān)著提供售后服務(wù)和售前服務(wù)的義務(wù)。此外，若將微店分銷定性為買賣關(guān)系，那就意味著微店分銷商才是與消費者訂立買賣合同的主體。那么根據(jù)合同的相對性原則，由此引發(fā)的所有合同責(zé)任都將由微店分銷商承擔(dān)。這無疑是權(quán)利和義務(wù)的極度不對等。因此，將微店分銷定性為買賣關(guān)系將極大的損害分銷商的利益，違反權(quán)利與義務(wù)對等原則、公平正義原則。

（二）居間關(guān)系

居間指的是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)并向委托人收取報酬的活動，典型的居間行為是房屋中介活動。居間行為一般分為兩種：報告居間和媒介居間。

居間行為的一個重要特點在于，居間人并不是合同的當事人，而僅僅是向雙方當事人報告訂立合同的機會或提供媒介服務(wù)。但是在微店分銷模式下，與消費者訂立合同的恰恰是分銷商而不是供應(yīng)商，并且分銷商還承擔(dān)了提供售后服務(wù)和售前服務(wù)的義務(wù)。由此可見，分銷商絕不僅僅只是一個居間人。此外，從分銷商的傭金獲取方式上看，也不切實符合居間的要求。居間報酬的對價乃是居間人所報告的合同訂立機會或居間人提供媒介服務(wù)時付出的勞動，而不是交易的達成。但是微店分銷商獲得傭金的前提卻是交易之達成，甚至交易達成后若消費者主張退款，微店分銷商亦有可能退回傭金。這無疑使得分銷商承擔(dān)了一部分的供應(yīng)商責(zé)任。在此情況下，若將分銷商簡單歸為居間人則與其所承擔(dān)的義務(wù)范圍不相符合。

（三）行紀關(guān)系

行紀指的是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動并向委托人收取報酬的活動。從外觀形式上來看，微店分銷似乎十分符合行紀的要求。分銷商依供應(yīng)商的委托，在其店鋪里替供應(yīng)商的商品進行銷售，并以自己的名義與消費者簽訂合同，并向委托人收取傭金。但是從合同責(zé)任的分擔(dān)來言，若將分銷定性為行紀關(guān)系將無疑加大分銷商的責(zé)任。在行紀關(guān)系中，合同的法律后果直接歸屬于行紀人，間接歸屬于委托人。故當商品出現(xiàn)質(zhì)量問題或出現(xiàn)違約責(zé)任時，分銷商作為行紀人必定要承擔(dān)與其權(quán)利和收益極不相稱的法律責(zé)任。因為在微店分銷中，分銷商的合同權(quán)利行使和合同義務(wù)承擔(dān)受到極大的限制，既不能夠自主定價，也沒有進行相關(guān)質(zhì)量檢測的時空條件。而真正履行合同權(quán)利和承擔(dān)合同義務(wù)的供應(yīng)商卻能夠躲避可能出現(xiàn)的法律責(zé)任，無疑是對供應(yīng)商極大的縱容。

（四）廣告宣傳關(guān)系

有一種觀點認為微店分銷代銷商收取的傭金類似于廣告費，因為在整個微店分銷的過程中如果代銷商品出現(xiàn)質(zhì)量問題，買家需要將貨物直接寄回供銷商地址，由供銷商處理，但是因為在微店分銷中賣家準入門檻非常低，僅僅用手機號碼注冊微店賬號成為賣家就可以申請分銷商品并一鍵代理，代銷商根據(jù)訂單的成交情況收取傭金，并不承擔(dān)貨物的質(zhì)量瑕疵的法律責(zé)任及貨物運輸過程的毀損滅世的法律風(fēng)險，鑒于代銷商僅僅利用自己的網(wǎng)絡(luò)微店及朋友圈資源就可以根據(jù)訂單金額提取一定比例的傭金，這更類似于代銷商為供銷商做廣告。如果供銷商與代銷商在微店代銷過程中發(fā)生的法律關(guān)系屬于廣告法律行為，那么就需要適用《廣告法》有關(guān)虛假宣傳等規(guī)范，代銷商也要為廣告的真實性負有一定的一般人的謹慎的審查義務(wù)。

筆者認為代銷法律行為不應(yīng)該適用《廣告法》，我國《廣告法》第二條規(guī)定的廣告活動是在中華人民共和國境內(nèi)，商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的活動。委托人委托廣告主是指為推銷商品或者服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。廣告經(jīng)營者是指接受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理服務(wù)的自然人、法人或者其他組織。廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。

在微店分銷過程中代銷商的行為與廣告活動中的廣告發(fā)布者類似，代銷商一鍵代理后代銷商品的圖文介紹就可以在代銷商的店鋪中看到，但是從法律行為的目的角度考慮，代銷行為不屬于廣告。因為廣告發(fā)布者微店分銷過程中代銷商為消費者提供了買賣代銷商品的渠道，傳統(tǒng)的廣告活動中廣告發(fā)布者僅僅負責(zé)將廣告發(fā)布到一定平臺，并不負責(zé)銷售廣告中產(chǎn)品。另外，由于買家并不知道商品屬于代銷商品，買家以為與自己訂立合同的相對對是代銷商，這也不是廣告活動的內(nèi)容所能包含的。代銷活動屬于一種正常的商業(yè)模式，它符合零庫存的經(jīng)營趨勢，降低了經(jīng)營成本，它不同于廣告活動卻發(fā)揮了廣告的功能，微店代銷商在經(jīng)營代銷商品的過程中也要接受買家的咨詢，盡到了一個賣家的職責(zé)。

（五）小結(jié)

綜上所述，微店分銷活動中微店供銷商、分銷商、消費者之間的法律關(guān)系為代理法律關(guān)系，供銷商作為委托方委托分銷商銷售代銷商品，而消費者雖然在分銷商的店鋪中下單訂立合同，但是有關(guān)商品的售后服務(wù)及商品質(zhì)量問題均由供銷商負責(zé)。

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