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      非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定與界限研究

      2016-12-03 20:18:41于啟家
      人間 2016年30期
      關(guān)鍵詞:認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)立法完善界限

      摘要:金融改革以來,各類融資方式應(yīng)運(yùn)而生。但與此同時(shí),融資方式的多樣化引發(fā)了一系列社會及法律問題,許多以合法融資為名,行非法集資為實(shí)的行為擾亂了金融市場秩序,甚至成為社會不穩(wěn)定誘因。此類問題更多涉及民刑交叉領(lǐng)域的區(qū)分,如何在謹(jǐn)慎入刑的同時(shí),完善非法集資類罪名的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),準(zhǔn)確適用相關(guān)罪名,做到不枉不縱,促進(jìn)金融改革順利推進(jìn),為市場主體提供更好的融資規(guī)范指引,成為值得研究的問題。本文擬以非法吸收公眾存款罪為例,從立法現(xiàn)狀及司法實(shí)踐兩個(gè)角度分析該罪名的認(rèn)定和適用標(biāo)準(zhǔn),區(qū)分非法吸收公眾存款罪和其他融資行為的合理界限,并對如何完善非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)提出建議。

      關(guān)鍵詞:非法吸收公眾存款;認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn);界限;立法完善

      中圖分類號:D924.3文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1671-864X(2016)10-0 080 -01

      一、非法吸收公眾存款罪立法

      2014年3月25日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部發(fā)布了《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱若干意見),又對《非法集資司法解釋》中規(guī)定的四個(gè)特征進(jìn)行了解釋說明,規(guī)定“向社會公開宣傳”,包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息,以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。并列舉了兩種情況下對不特定對象的認(rèn)定。但實(shí)務(wù)界對非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)仍存在較大爭議,需要進(jìn)一步探討以明晰該罪的司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

      二、關(guān)于該罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及爭議分析

      根據(jù)《非法集資司法解釋》,非法吸收公眾存款應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備非法性、公開性、利誘性、社會性四個(gè)特征要件。這四個(gè)特征要件中,廣受爭議的是公開性和社會性這兩個(gè)要件,幾乎所有文章都會圍繞這兩個(gè)特征進(jìn)行討論。如公開宣傳如何界定?什么叫做不特定公眾?向親友借款被排除在本罪之外,每個(gè)人對朋友的概念理解各有不同,這里所稱的朋友有沒有一個(gè)合理界限?正是因?yàn)檫@些爭議,非法吸收公眾存款罪的罪與非罪標(biāo)準(zhǔn)才比較模糊。為此,有必要針對這四個(gè)特征要件的理解作以具體分析。

      (一)對于“非法”的理解。之所以要對吸收公眾存款的行為進(jìn)行規(guī)制,根本原因在于吸收公眾存款理應(yīng)是銀行金融機(jī)構(gòu)的職責(zé)和獨(dú)享權(quán)利?!斗欠Y司法解釋》規(guī)定“非法”指未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式。從這條可以看出,“非法”主要是指實(shí)質(zhì)上的非法而非形式上的非法,因此,即使單位或個(gè)人具備公司、合伙、個(gè)體經(jīng)營等合法形式,但實(shí)際經(jīng)營內(nèi)容涉及吸收存款的,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于符合“非法”的特征;如果金融機(jī)構(gòu)并不具備經(jīng)營存款業(yè)務(wù)的資質(zhì)而吸收存款的,也是“非法”的應(yīng)有之意。

      (二)對于“利誘性”的理解。利誘性相對比較容易認(rèn)定,即還本付息或者給付回報(bào)。實(shí)踐中往往表現(xiàn)為高額利息或較高價(jià)值的回報(bào),對于這點(diǎn)也未存在過多爭議,這是非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件,但一些合法的民商事活動,如民間借貸、公司債券等也都會承諾還本付息,因此,“利誘性”并非區(qū)別于其他合法民商事行為的特征。

      三、非法吸收存款的用途是否影響該罪的認(rèn)定

      有學(xué)者認(rèn)為,非法吸收公眾存款的用途不影響對于該罪的認(rèn)定,另外一些學(xué)者則認(rèn)為,非法吸收的存款用于貨幣資本的經(jīng)營時(shí),才應(yīng)認(rèn)定為擾亂金融秩序,應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪,也就是說吸收的資金用于生產(chǎn)經(jīng)營的不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成該罪。筆者贊成第二種觀點(diǎn)。具體原因可分為如下兩點(diǎn):其一,本罪的客體是國家的金融秩序,本罪的特征之一“非法”是指并非銀行金融機(jī)構(gòu)而經(jīng)營存款業(yè)務(wù),那么顯然,如果吸收公眾存款用于生產(chǎn)經(jīng)營,則只是中小企業(yè)融資的一種手段,其并不會危害國家的金融秩序,更未經(jīng)營存款業(yè)務(wù),因此不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

      如何理解“變相”吸收公眾存款:

      《非法集資司法解釋》列舉了十種變相吸收公眾存款的情況,但無法窮盡所有情況。變相吸收公眾存款在本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)符合非法吸收公眾存款的特征,撥開其看似合法的外衣,實(shí)質(zhì)上還是侵犯了金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營資本的權(quán)利,并且在公開范圍內(nèi)向不特定對象吸收了資金,擾亂了金融秩序,把握住這個(gè)本質(zhì),即使未被列舉出來的新的手段,也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為變相吸收公眾存款罪。

      四、非法吸收公眾存款罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的立法完善

      筆者建議如下:

      一是應(yīng)當(dāng)整合相關(guān)司法解釋,在刑法中規(guī)定該罪罪狀。對于非法吸收公眾存款罪的規(guī)定散見于各類司法解釋中,不利于刑事司法實(shí)務(wù)的進(jìn)行,應(yīng)當(dāng)在效力更高的《刑法》中明確規(guī)定該罪的幾大特征和主客觀要見,明確該罪的司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

      二是在《刑法》及相關(guān)司法解釋中對“非法”作以明確解釋。明確“非法”主要指非銀行金融機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)、個(gè)人從事銀行金融機(jī)構(gòu)的存貸款業(yè)務(wù)或資本業(yè)務(wù)。

      三是在相關(guān)法律、法規(guī)中明確該罪與民間借貸的界限。相比于P2P金融、私募基金等,民間融資與該罪的界限較為模糊,在司法實(shí)務(wù)中易將民間借貸誤判為構(gòu)成該罪,因此應(yīng)當(dāng)在《刑法》及相關(guān)司法解釋中予以明確。特別應(yīng)明確資金用途為生產(chǎn)經(jīng)營的應(yīng)當(dāng)排除在該罪之外。

      本文成文之際,正值《最高人民法院審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》發(fā)布之日,該規(guī)定順應(yīng)大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的時(shí)代背景,對民間融資做出了更為合理的規(guī)定,并有望逐步解決之前一直存在的粗放、自發(fā)、紊亂的民間融資問題。司法實(shí)務(wù)界對民間融資相關(guān)問題的高度關(guān)注,說明規(guī)范各類融資行為的必要性和緊迫性。我們期望在這一領(lǐng)域的討論未來能夠更加深入,為中小企業(yè)的融資和發(fā)展打開新局面。

      參考文獻(xiàn):

      [1]劉偉:《非法吸收公眾存款罪的擴(kuò)張與限縮》,《政治與法律》,2012年第11期,第41頁。

      [2]《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第3條規(guī)定:以下應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為社會公眾:1、明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的,2、以吸收資金為目的,將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員,并向其吸收資金的。

      [3]來源:《最高人民法院:非法集資刑事案件審理情況及典型案例介》2015年4月28日,中國網(wǎng)http://www.china.com.cn/fangtan/zhuanti/2015-04/28/content_35442802.htm

      [4]袁冰:《黃克勝被控非法吸收公眾存款宣告無罪案》,《案例與裁判文書》,《北大法寶》。

      [5]浙江省德清縣人民法院:《刑事判決書》,(2015)湖德刑初字第116號。

      [6]鄒積超,黃卓懿:《非法吸收公眾存款罪的“公開性”——以攬業(yè)務(wù)員介紹朋友參與投資為例》,《法制與社會》,2012年第七期(下)第102頁。

      [7]張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社,2011年7月第4版,第687頁。

      [8]代波、齊沁霞:《非法吸收公眾存款罪的理論缺陷及完善》,《新疆警官高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》,2005年第1期,第33頁。

      作者簡介:于啟家,沈陽師范大學(xué)法學(xué)院2013級在職法律碩士。

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