摘 要 自發(fā)打工大學(xué)生在社會(huì)中一直處于弱勢(shì)的地位，在用人單位之中扮演者弱者的身份。自發(fā)打工大學(xué)生與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系符合主體性判定和從屬性判定，所以勞動(dòng)法也適用于自發(fā)打工大學(xué)生，為自發(fā)打工大學(xué)生的基本權(quán)益提供了保障。目前，我國(guó)相關(guān)法律、法規(guī)并不排斥勞動(dòng)法為自發(fā)打工大學(xué)生提供保護(hù)，我們也希望勞動(dòng)法能夠更多的應(yīng)用在司法實(shí)踐當(dāng)中，同時(shí)還要制定非全日制用工特殊規(guī)則來保護(hù)自發(fā)打工大學(xué)生這一特殊勞動(dòng)者。

關(guān)鍵詞 勞動(dòng)法 適用性 自發(fā)打工 大學(xué)生

作者簡(jiǎn)介：段凱，黃河科技學(xué)院，講師，研究方向：勞動(dòng)法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、理論法學(xué)等。

中圖分類號(hào)：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.276

“自發(fā)打工”是指大學(xué)生利用自己的課余時(shí)間自主的參加一些社會(huì)實(shí)踐的形式，與學(xué)校之間并沒有之間的聯(lián)系，不會(huì)受到學(xué)校的統(tǒng)一管理。由于沒有學(xué)校的保護(hù)，才會(huì)在社會(huì)上受到一些不公平的待遇，處于弱勢(shì)的地位，很多用人單位沒有按照國(guó)家勞動(dòng)法的規(guī)定給予大學(xué)生報(bào)酬，克扣自發(fā)打工大學(xué)生薪資的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。自發(fā)打工大學(xué)生一般分為三種形式，分別是雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、自雇式勞動(dòng)。不管是那一種形式都應(yīng)該受到勞動(dòng)法的保護(hù)。

一、大學(xué)生自發(fā)打工的基本概述

自發(fā)打工大學(xué)生一般分為三種形式，分別是雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、自雇式勞動(dòng)。雇傭關(guān)系是指為有需求的人提供家教服務(wù)等勞動(dòng)形式；勞動(dòng)關(guān)系是指在勞動(dòng)法的保護(hù)下，與用人單位形成雇傭關(guān)系，為用人單位提供勞動(dòng)的形式；自雇式勞動(dòng)是指自己開網(wǎng)店、自己創(chuàng)業(yè)的一類勞動(dòng)形式。本文主要雇傭關(guān)系的勞動(dòng)形式進(jìn)行研究 。

由于自發(fā)打工大學(xué)生并不受到學(xué)校的統(tǒng)一管理，與實(shí)習(xí)、勤工儉學(xué)、兼職一類的勞動(dòng)形式還是有很大的區(qū)別，像是實(shí)習(xí)和勤工儉學(xué)都是在學(xué)校的監(jiān)督與管理之下進(jìn)行的，也就是說，用人單位對(duì)大學(xué)生的分配與管理需要考慮學(xué)校的因素，學(xué)校為大學(xué)生提供了一個(gè)保護(hù)的作用。兼職是指大學(xué)生以學(xué)業(yè)為主，在自己時(shí)間允許的情況下才會(huì)進(jìn)行兼職，所以兼職大學(xué)生一般不會(huì)受到用人單位的約束，自己的來去也比較自由、隨意。

但是，自發(fā)打工大學(xué)生是利用自己的課余時(shí)間或者是假期時(shí)間，全身心的投入到工作當(dāng)中，既受到用人單位的管束，還不會(huì)受到學(xué)校的統(tǒng)一管理，其主要目的是為了獲取經(jīng)濟(jì)利益。社會(huì)上有部分用人單位抓住了自發(fā)打工大學(xué)生的這種心理，隨意的使用自發(fā)打工大學(xué)生，經(jīng)常會(huì)讓他們干一些臟活、累活，自發(fā)打工大學(xué)生的付出與回報(bào)嚴(yán)重的不平衡，在社會(huì)上遭受到了很多不公平的待遇 。

二、自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益保護(hù)存在的問題

（一）自發(fā)打工大學(xué)生在社會(huì)中處于弱勢(shì)地位

自發(fā)打工大學(xué)生在社會(huì)中始終處于弱勢(shì)地位，造成這種弱勢(shì)地位的原因有兩點(diǎn)，一方面是由于經(jīng)濟(jì)貧困大學(xué)生屬于社會(huì)弱勢(shì)群體，另一方面是因?yàn)樽园l(fā)打工大學(xué)生是勞動(dòng)者中的“弱者”。

1. 經(jīng)濟(jì)貧困大學(xué)生屬于社會(huì)弱勢(shì)群體：

大學(xué)生普遍具有“經(jīng)濟(jì)貧困”的基本特征。從法律的角度來看，處于大學(xué)生這個(gè)年齡階段的學(xué)生已經(jīng)能夠獨(dú)立生活，作為一名成年人，父母已經(jīng)沒有為其提供經(jīng)濟(jì)支持的義務(wù)，大學(xué)生應(yīng)該依靠自己的努力去賺取生活費(fèi)，而不是一直依靠父母的接濟(jì)。如果父母不能及時(shí)遏制這種為大學(xué)生提供經(jīng)濟(jì)支持的情況，大學(xué)生會(huì)一直無法獨(dú)立生活，甚至最后變成“啃老一族”。而且，大學(xué)生有義務(wù)向父母提供經(jīng)濟(jì)上的支持，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。我們經(jīng)常能夠在新聞中看到有大學(xué)生帶著身體不便的父母求學(xué)的案列，他們都是現(xiàn)代大學(xué)生應(yīng)該學(xué)習(xí)的榜樣。

當(dāng)然，在現(xiàn)實(shí)生活中父母資助大學(xué)生上學(xué)的現(xiàn)象屢見不鮮，但是我們要知道，這只是父母處于一種善意，為了減輕大學(xué)生的生活壓力，并不是父母應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)。另外，大學(xué)生能夠獲得經(jīng)濟(jì)來源的途徑和經(jīng)濟(jì)收入的數(shù)額都比較有限，如果不依靠父母的資助，想要滿足自己經(jīng)濟(jì)上的需求還是有很大難度的。大學(xué)生畢竟接觸的社會(huì)有限，相比于“久經(jīng)沙場(chǎng)”的老職員，大學(xué)生的勞動(dòng)技能、溝通能力、應(yīng)變能力自然都比較弱。目前，大學(xué)生的經(jīng)濟(jì)來源一般都是依靠廉價(jià)勞動(dòng)力獲得，像是派發(fā)傳單、促銷員、快遞員、送外賣等，對(duì)于技術(shù)水平的要求不高，工作量比較大，報(bào)酬卻比較低，由此可見，大學(xué)生群體自身“經(jīng)濟(jì)貧困”是不爭(zhēng)的事實(shí) 。

2. 自發(fā)打工大學(xué)生是勞動(dòng)者中的“弱者”：

大學(xué)生為了擺脫自己“經(jīng)濟(jì)貧困”的現(xiàn)狀，除了廉價(jià)勞動(dòng)力和請(qǐng)求父母資助以外，只有依靠自發(fā)打工來獲取經(jīng)濟(jì)收入。自發(fā)打工大學(xué)生在勞動(dòng)者中始終處于“弱勢(shì)”的地位，勞動(dòng)者的“強(qiáng)勢(shì)”與“弱勢(shì)”是根據(jù)勞動(dòng)者的能力進(jìn)行劃分的，對(duì)于還沒有步入社會(huì)的大學(xué)生來說，他們?cè)诟鞣矫娴哪芰Χ继幱谌鮿?shì)的地位，自然而然就會(huì)被劃分到“弱者”當(dāng)中。大學(xué)生由于自身能力不足，以及他們參加工作的特殊性，所以他們的工作崗位具有臨時(shí)性、輔助性、可替代性的基本特征。面對(duì)比較強(qiáng)勢(shì)的用人單位，就會(huì)抓住自發(fā)打工大學(xué)生的這種基本特征，在薪資水平、工作時(shí)間、工作條件、工作保障等各個(gè)方面進(jìn)行約束和克扣，自發(fā)打工大學(xué)生的付出與回報(bào)不成正比的現(xiàn)象屢見不鮮，這也正是現(xiàn)代自發(fā)打工大學(xué)生的真實(shí)寫照 。

（二） 勞動(dòng)法對(duì)于自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益保護(hù)的排斥

勞動(dòng)法在自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益保護(hù)情況中的作用一直是學(xué)術(shù)界的熱門話題，學(xué)術(shù)界對(duì)于勞動(dòng)法與自發(fā)打工大學(xué)生之間的關(guān)系眾說紛紜，主要表現(xiàn)在兩個(gè)截然不同的方面。一方面是“否定說”，也就是說，用人單位與自發(fā)打工大學(xué)生之間并不是屬于勞動(dòng)關(guān)系，所以自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益也不會(huì)受到勞動(dòng)法的保護(hù)；另一方面是“保護(hù)說”，認(rèn)為自發(fā)打工大學(xué)生與用人單位是一種另類的勞動(dòng)關(guān)系，所以自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益也應(yīng)該受到勞動(dòng)法的保護(hù)。通過不斷的司法實(shí)踐研究中我們發(fā)現(xiàn)，學(xué)術(shù)界的專家大多贊成“否定說”的觀點(diǎn)。隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，目前自發(fā)打工大學(xué)生在社會(huì)中的地位已經(jīng)有所改善，在前段時(shí)間的“季小莉案”中也獲得了勝訴，自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益在一定程度上受到了勞動(dòng)法的保護(hù)。但是，“否定說”是一種長(zhǎng)期形成的思想觀念，并不說一個(gè)案件的勝訴就能夠改變的，還需要不斷的研究與探索 。

（三）勞動(dòng)法以外自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益保護(hù)比較薄弱

從目前我國(guó)社會(huì)發(fā)展形勢(shì)來看，想要保護(hù)自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益還需在很大的難度，除了勞動(dòng)法以外，其他社會(huì)因素的約束也增加了自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益保護(hù)面臨的挑戰(zhàn)。首先，從中國(guó)企業(yè)的發(fā)展形勢(shì)來看，想要企業(yè)善待自發(fā)打工大學(xué)生的想法就非常的不現(xiàn)實(shí)。企業(yè)社會(huì)責(zé)任是企業(yè)在發(fā)展過程中必須要遵守的一項(xiàng)職責(zé)，是社會(huì)、人民、時(shí)代對(duì)企業(yè)發(fā)展的期待與要求。雖然企業(yè)社會(huì)責(zé)任受到了廣泛的關(guān)注，但是，在實(shí)際發(fā)展過程中，企業(yè)對(duì)于社會(huì)責(zé)任的履行效果并不是非常理想，中國(guó)企業(yè)社會(huì)責(zé)任整體水平比較低。自發(fā)打工大學(xué)生普遍會(huì)選擇在中小企業(yè)打工，很少能夠進(jìn)入到大企業(yè)或者是跨國(guó)企業(yè)，即便進(jìn)入了這些大企業(yè)，也無法保證這些企業(yè)能夠明確的落實(shí)社會(huì)責(zé)任。由此可見，想要企業(yè)善待自發(fā)打工大學(xué)生的愿望基本是不可能實(shí)現(xiàn)的。

其次，我國(guó)工會(huì)的力量嚴(yán)重不足，自發(fā)打工大學(xué)生想要借助工會(huì)的力量來維護(hù)自己的權(quán)益也是不現(xiàn)實(shí)的。工會(huì)的主要作用是維護(hù)工會(huì)會(huì)員的基本權(quán)益，但是我國(guó)《工會(huì)法》的建立并不是以工會(huì)會(huì)員為立足點(diǎn)，而是從工會(huì)本身的角度出發(fā)，這種立足點(diǎn)的差異就造成了工會(huì)職能的不健全，在實(shí)際生活中并不能發(fā)揮出工會(huì)預(yù)期的效果。目前，全國(guó)總工會(huì)都在積極的鼓勵(lì)大學(xué)生加入到工會(huì)當(dāng)中，但是，由于工會(huì)本身的力量就比較薄弱，因此即使大學(xué)生加入了工會(huì)，也無法為自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益提供保障。

最后，民法對(duì)自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益的保護(hù)力度存在很大的不足。民法是天生的平等派，當(dāng)民法無法解釋現(xiàn)代社會(huì)強(qiáng)弱懸殊的客觀現(xiàn)實(shí)的時(shí)候，法律從對(duì)社會(huì)主體無差別的關(guān)注轉(zhuǎn)向?qū)ι鐣?huì)弱勢(shì)群體的關(guān)注與保護(hù) ，其中就包括了對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)。從民法的角度來維護(hù)自發(fā)打工大學(xué)生的基本權(quán)益，不僅沒有提升對(duì)自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益保護(hù)，反而加重了自發(fā)打工大學(xué)生在社會(huì)中的弱勢(shì)地位，民法的使用忽視了勞動(dòng)法的存在，勞動(dòng)者與一般民事主體的地位平等，勞動(dòng)者之間的保護(hù)嚴(yán)重失衡。

三、勞動(dòng)法與自發(fā)打工大學(xué)生的適應(yīng)性分析

（一）司法角度

從司法角度來看，勞動(dòng)法類推適用于自發(fā)打工大學(xué)生。類推適用是指類型、內(nèi)容相似的案件按照同一種模式進(jìn)行分析，使用相同的方式進(jìn)行處理，通過對(duì)訟爭(zhēng)案件與法律規(guī)定案例的相似程度來決定裁判方式。勞動(dòng)法是在民法的基礎(chǔ)上延伸出來的，所以勞動(dòng)法與民法之間有著一定的相似之處，立法過程中也沒有明確的對(duì)勞動(dòng)法的類推范圍進(jìn)行約束，所以，勞動(dòng)法類推適用于自發(fā)打工大學(xué)生還是有很大的可能性的。

首先，要找到勞動(dòng)法中存在的漏洞，這些漏洞是發(fā)展類推適用的先決條件，畢竟類推適用就是為了要填補(bǔ)法律上的漏洞而存在的。只有掌握了勞動(dòng)法中的漏洞，以及找到與之相似的法律案件，滿足這些條件才能夠確保類推適用與自發(fā)打工大學(xué)生。其次，“童工”案例與自發(fā)打工大學(xué)生之間也存在著一些相似的論點(diǎn)，仔細(xì)推敲還是有類推的可能性。勞動(dòng)法能夠使用在自發(fā)打工大學(xué)生當(dāng)中主要取決于其主體資格，很多立法中表示了主體的合格與否并不是影響法律關(guān)系的主要因素 。

（二）立法角度

從立法的角度來看，立法雖然不能解決所有的社會(huì)，也不是解決社會(huì)問題的“靈丹妙藥”，但是在研究自發(fā)打工大學(xué)生與勞動(dòng)法之間關(guān)系的時(shí)候，還是具有一定參考價(jià)值的。在研究自發(fā)打工大學(xué)生權(quán)益保護(hù)的時(shí)候，應(yīng)該從不同勞動(dòng)需求的角度進(jìn)行多元化的分析，可能會(huì)造成勞動(dòng)范圍的擴(kuò)大從而引發(fā)社會(huì)混亂，但是并不能因?yàn)檫@些干擾因素就任憑自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益受到侵害。基于我國(guó)現(xiàn)行的立法進(jìn)行分析，立法者應(yīng)該制定一套既能夠保證自發(fā)打工大學(xué)生基本權(quán)益，又能夠獲得工作機(jī)會(huì)的非全日制用工規(guī)則體系，從自發(fā)打工大學(xué)生、社會(huì)、企業(yè)多個(gè)角度進(jìn)行全面的考慮。

從社會(huì)保險(xiǎn)方面進(jìn)行分析，企業(yè)應(yīng)該強(qiáng)制繳納工傷保險(xiǎn)，根據(jù)自發(fā)打工大學(xué)生的意愿去繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)，盡可能減輕自發(fā)打工大學(xué)生的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。從加班的角度進(jìn)行分析，企業(yè)應(yīng)該堅(jiān)持“每日工作時(shí)間不超過四個(gè)小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四個(gè)小時(shí)”的基本原則，根據(jù)用人單位和自發(fā)打工大學(xué)生的特殊情況可以進(jìn)行適當(dāng)?shù)募影啵且膊荒軣o視自發(fā)打工大學(xué)生的身體健康等各方面狀況，無限制的要求其加班。另外，如果加班應(yīng)該更具勞動(dòng)法中的相關(guān)規(guī)定支付加班工資，為自發(fā)打工大學(xué)生的經(jīng)濟(jì)利益提供保障 。

四、結(jié)論

綜上分析可知，勞動(dòng)法是為了保障我國(guó)勞動(dòng)者權(quán)益而存在的，對(duì)調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的根本大法，自發(fā)打工大學(xué)生作為一種比較特殊的勞動(dòng)者，其基本權(quán)益也應(yīng)該受到法律的保護(hù)。目前，自發(fā)打工大學(xué)生在社會(huì)中一直處于弱勢(shì)的地位，經(jīng)常會(huì)遭受到用人單位的不公平待遇，不利于自發(fā)打工大學(xué)生的發(fā)展。國(guó)家應(yīng)該積極的對(duì)勞動(dòng)法的使用情況進(jìn)行分析，使用類推法滿足勞動(dòng)法對(duì)自發(fā)打工大學(xué)生的適用性，為自發(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益提供保障。

注釋：

鄭萍.論勞動(dòng)法之適用于自發(fā)打工大學(xué)生.福建師范大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）.2013（5）.8-15.

魏曉莉.大學(xué)生校外打工的法律性質(zhì)及法律保護(hù)探析.商業(yè)文化（學(xué)術(shù)版）.2010（8）.45-46.

劉會(huì)青.大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益法律保障問題的探究.中國(guó)政法大學(xué).2010.

滕菲.大學(xué)生打工的勞動(dòng)法保護(hù)研究.法制與社會(huì).2015（35）.293-294.

嚴(yán)霄云.符應(yīng)理論視角：職業(yè)教育與中國(guó)新產(chǎn)業(yè)工人的生產(chǎn)——一項(xiàng)對(duì)H市XS經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)中職校工（生）的研究.上海大學(xué).2013.

郭志茹.兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益保障問題研究.內(nèi)蒙古大學(xué).2015.

付雅芹、翟玉娟.兼職在校大學(xué)生主體資格判斷——以經(jīng)濟(jì)上從屬性與人格上從屬性為標(biāo)準(zhǔn).中國(guó)勞動(dòng).2015（18）.53-57.

陳亞林.論大學(xué)生打工勞動(dòng)權(quán)益保護(hù).貴州廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào).2014（4）.60-63.