淺談企業(yè)用工管理中的勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

謝蘊儀/新疆廣匯實業(yè)投資（集團）有限責(zé)任公司

淺談企業(yè)用工管理中的勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

謝蘊儀/新疆廣匯實業(yè)投資（集團）有限責(zé)任公司

勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系是最為普遍的兩類用人關(guān)系，勞動者與用人單位既可以建立勞動關(guān)系，又可以建立勞務(wù)關(guān)系。兩者都是以人的勞動為給付標(biāo)的的合同。勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系都表現(xiàn)為一方提供勞動力，另一方支付勞動報酬。由于我國現(xiàn)行法律并沒有對這兩類關(guān)系的區(qū)別做出明確規(guī)定，理論界也存在不同的聲音，致使實踐中認(rèn)定勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一，但在企業(yè)用工管理中必須明確這兩者的關(guān)系，從而維護用工單位和勞動者雙方的的合法權(quán)益。

勞動關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系；二者區(qū)別

在企業(yè)用工管理中，自勞動者入職之日起就必須簽訂勞動合同或協(xié)商訂立勞務(wù)協(xié)議，這就要求我們必須明確這兩者的關(guān)系，從而維護用工單位和勞動者雙方的合法權(quán)益。

一、什么是勞動關(guān)系

勞動關(guān)系從法律意義上講，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（一）構(gòu)成勞動關(guān)系必須有三個要素：主體、客體和內(nèi)容

勞動關(guān)系主體指參加勞動法律關(guān)系享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人，指勞動者和用人單位。

一是其中“勞動者”的年齡應(yīng)該從年滿16周歲開始到領(lǐng)取養(yǎng)老金之前?！秳趧臃ā返谑鍡l規(guī)定，禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。年滿十六周歲的公民才具有勞動權(quán)利能力和行為能力，才能行使自己的勞動權(quán)利和承擔(dān)勞動義務(wù)，它晚于公民的民事權(quán)利能力，但早于公民的行為能力。比如員工張三退了休，已經(jīng)從社保局開始領(lǐng)取養(yǎng)老金，就不是合法身份的勞動者了。

二是勞動者能由本人依法自由行使行為權(quán)。如現(xiàn)役軍人和監(jiān)獄在押犯人就不是由本人依法自由行使行為權(quán)的個體。

三是“用人單位”主要指法人和非法人組織，《勞動法》規(guī)定的用人單位主體資格是“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）”，勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>干問題的意見》第一條、第二條、第三條對用人單位的主體資格給予了明確的規(guī)定，第一條規(guī)定了“個體經(jīng)濟組織”是指一般雇工在七人以下的個體工商戶，第二條規(guī)定：實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體，實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織可以成為勞動法上的用工主體資格。

企業(yè)設(shè)立的分支機構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，屬于本解釋所稱的用人單位；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，不屬于本解釋所稱的用人單位，但可以受用人單位委托與勞動者訂立勞動合同自然人、家庭和農(nóng)村承包經(jīng)營戶不屬于用人單位。

要素2的客體指勞動關(guān)系主體（勞動者和用人單位）的權(quán)利義務(wù)共同指向的對象（即勞動行為）。需要注意的是：

（1）勞動者和用人單位雖然都合理合法存在，如果勞動者不是用人單位招聘或類似招聘來的，就不存在勞動關(guān)系；

（2）勞動者雖然是用人單位招聘或類似招聘來的，但沒有“勞動”這個實際行為的出現(xiàn)，就不存在勞動關(guān)系。如勞動者張三是A公司人力資源部1月1日招聘進來的，但勞動者在2月1日前一直沒上班，那么本案中，勞動者張三和A公司在2月1日前一直不存在勞動關(guān)系；

（3）另外，勞動者給用人單位的提供的勞動行為必須是用人單位認(rèn)可的、有償?shù)摹?/p>

要素3的內(nèi)容是指勞動法律關(guān)系的主體依法享有的勞動權(quán)利和承擔(dān)的勞動義務(wù)。

勞動關(guān)系建立后，勞動者成為用人單位的成員后必須進入到用人單位的生產(chǎn)和工作活動中去，享受著權(quán)利（如獲得工資、參加工會組織等），承擔(dān)著義務(wù)（如給用人單位工作勞動，生產(chǎn)出產(chǎn)品）。用人單位作為生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織管理者，權(quán)利方面是要求勞動者完成生產(chǎn)工作任務(wù)，應(yīng)該盡的義務(wù)是必須為勞動者完成勞動行為提供條件（包括生產(chǎn)場所、機器設(shè)施、勞動工具等）。

二、什么是勞務(wù)關(guān)系

勞務(wù)關(guān)系是兩個平等民事主體之間因為某種原因所建立起來的一方提供服務(wù)，另一方接受并給付報酬的關(guān)系。目前，我們可以把除勞動關(guān)系之外的，發(fā)生勞動行為主體之間的關(guān)系統(tǒng)稱勞務(wù)關(guān)系，包括：雇傭關(guān)系、兼職關(guān)系、退休返聘，無底薪的純提成關(guān)系等。

三、勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

（一）依據(jù)不同

勞動關(guān)系由《中華人民共和國勞動法》規(guī)范和調(diào)整，而且建立了勞動關(guān)系就必須簽訂書面勞動合同。勞務(wù)關(guān)系由《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》進行規(guī)范和調(diào)整，建立和存在勞務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人之間是否簽訂書面勞務(wù)合同，合同內(nèi)容涉及責(zé)、權(quán)、利的，由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。

（二）主體的區(qū)別

勞動關(guān)系中的一方應(yīng)是符合法定條件的用人單位，另一方只能是自然人，而且必須是符合勞動年齡條件，且具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)的能力的自然人；勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多，如可以是兩個用人單位，也可以是兩個自然人。法律法規(guī)對勞務(wù)關(guān)系主體的要求，不如對勞動關(guān)系主體要求的那么嚴(yán)格。

（三）隸屬關(guān)系的區(qū)別

處于勞動關(guān)系中的用人單位與當(dāng)事人之間存在著隸屬關(guān)系是勞動關(guān)系的主要特征。隸屬關(guān)系的含義是指勞動者成為用人單位中的一員，即當(dāng)事人成為該用人單位的職工或員工（以下統(tǒng)稱職工）。因為用人單位的職工與用人單位之間存在勞動關(guān)系這是不爭的事實。而勞務(wù)關(guān)系中，不存在一方當(dāng)事人是另一方當(dāng)事人的職工這種隸屬關(guān)系。如某一居民使用一名按小時計酬的家政服務(wù)員，家政服務(wù)員不可能是該戶居民家的職工，與該居民也不可能存在勞動關(guān)系。

（四）承擔(dān)義務(wù)的區(qū)別

勞動關(guān)系中的用人單位必須按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為職工承擔(dān)社會保險義務(wù)，且用人單位承擔(dān)其職工的社會保險義務(wù)是法律的確定性規(guī)范；而勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人不存在必須承擔(dān)另一方當(dāng)事人社會保險的義務(wù)。如居民不必為其雇用的家政服務(wù)員承擔(dān)繳納社會保險的義務(wù)。

（五）管理的區(qū)別

用人單位具有對勞動者違章違紀(jì)進行處理的管理權(quán)。如對職工嚴(yán)重違反用人單位勞動紀(jì)律和規(guī)章制度、嚴(yán)重失職、營私舞弊等行為進行處理，有權(quán)依據(jù)其依法制定的規(guī)章制度解除當(dāng)事人的勞動合同，或者對當(dāng)事人給予警告、記過、記過失單、降職等處分；勞務(wù)關(guān)系中的一方對另一方的處理雖然也有不再使用的權(quán)利，或者要求當(dāng)事人承擔(dān)一定的經(jīng)濟責(zé)任，但不含當(dāng)事人一方取消當(dāng)事人另一方本單位職工“身份”這一形式，即不包括對其解除勞動合同或給予其他紀(jì)律處分形式。

（六）在支付報酬方面的區(qū)別。

勞動關(guān)系中的用人單位對勞動者具有行使工資、獎金等方面的分配權(quán)利。分配關(guān)系通常包括表現(xiàn)為勞動報酬范疇的工資和獎金，以及由此派生的社會保險關(guān)系等。用人單位向勞動者支付的工資應(yīng)遵循按勞分配、同工同酬的原則，必須遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定；而在勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人向另一方支付的報酬由完全由雙方協(xié)商確定，當(dāng)事人得到的是根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定的報酬。

[1]《中華人民共和國民法通則》

[2]《中華人民共和國勞動法》

[3]《中華人民共和國勞動合同法》

[4]《中華人民共和國勞動合同法實施條例》

[5]勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》干問題的意見》

[6]《勞動合同法司法解釋》

[7]《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》

[8]《國務(wù)院關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的暫行規(guī)定》

[9]《臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》