朱士軍

摘要：探親假制度于上世紀(jì)五十年代初實(shí)施至今已經(jīng)近60年，隨著我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)及假期制度的不斷改革發(fā)展，原有的探親假制度并未進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，導(dǎo)致制度與現(xiàn)實(shí)已產(chǎn)生了很大的脫節(jié)，大部分單位在是否執(zhí)行，如何執(zhí)行產(chǎn)生了困惑。本文認(rèn)為探親假制度并未廢除，作為國務(wù)院行政法規(guī)，仍具有法律效力，但應(yīng)對照該制度要求，符合該探親假適用范圍的單位仍應(yīng)執(zhí)行，不符合探親假適用范圍的單位可以根據(jù)實(shí)際情況，選擇適用，以維護(hù)勞資關(guān)系的和諧。

關(guān)鍵詞：探親假年休假適用

近些年，關(guān)于假日制度改革的呼聲越來越高，其中關(guān)于探親假制度的存之爭更是此起彼伏，原因是對于如何執(zhí)行及執(zhí)行效果，無論是企業(yè)還是職工，都還存很大的疑惑。本文著重就探親假——這一特殊歷史制度的適用問題進(jìn)行研究分析，希望對相關(guān)單位和職工，特別是現(xiàn)代企業(yè)如何理解和適用該項(xiàng)制度，維護(hù)和諧勞資關(guān)系起到指導(dǎo)作用。

一、探親假的法律淵源

1957年11月，國務(wù)院頒布了《關(guān)于工人、職員回家探親的假期和工資待遇的暫行規(guī)定》，第一次規(guī)定了探親假制度，其中第條即明確制定目的，是對于同家屬分居、遠(yuǎn)離家鄉(xiāng)的兩地的工人回家探親的問題進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕鉀Q。1981年3，國務(wù)院又頒布《關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），進(jìn)步明確和細(xì)化了探親假的相關(guān)問題，就企業(yè)而言，實(shí)用單位限定在全民所有制企業(yè)。1981年3月，國家勞動(dòng)總局就《規(guī)定》發(fā)布了《實(shí)施細(xì)則的若干問題意見》（以下簡稱《意見》），專門就實(shí)施的細(xì)節(jié)問題進(jìn)行了規(guī)定。這些法律文件共同構(gòu)成了我國的探親假制度體系。

上述規(guī)定延續(xù)至今，未再以法律、法規(guī)形式進(jìn)行大的調(diào)整。但近些年，在學(xué)術(shù)及輿論界，關(guān)于探親假存廢之爭直十分激烈。鄭宏程認(rèn)為：“以帶薪年休假代替探親假，是制度的創(chuàng)新，是時(shí)代的進(jìn)步，是構(gòu)建和諧社會(huì)的需要。”主張廢除探親假制度。薛世君主要對探親假制度進(jìn)行完善，認(rèn)為：“增強(qiáng)普惠性和覆蓋面，并讓這項(xiàng)權(quán)利得到實(shí)實(shí)在在的落實(shí)?！毙戮﹫?bào)網(wǎng)曾在2015年6月21日-22日就存廢之爭的觀點(diǎn)交鋒進(jìn)行過連續(xù)的調(diào)查和報(bào)道，方認(rèn)為應(yīng)取消，理由是“收入沒保證有失公平”，另一方認(rèn)為應(yīng)保留，理由是“空巢老人需要看望”。但無論如何，最高立法及行政機(jī)關(guān)沒有官方表態(tài)進(jìn)行廢除或改革，仍需按照現(xiàn)存的規(guī)定執(zhí)行。

二、探親假出臺(tái)的時(shí)代背景分析

1957年最早規(guī)定探親假制度，由于至今太過久遠(yuǎn)，姑且不論。1981年對探親假制度的重新強(qiáng)化，正值改革開放初期，尚處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡階段，經(jīng)濟(jì)水平不高，交通不便。由于多年計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的限制，絕大部分職工與單位具有很強(qiáng)的人身依附關(guān)系，人員流動(dòng)，工作調(diào)動(dòng)自由度不強(qiáng)，職工及職工家屬無權(quán)自主選擇工作地點(diǎn)、單位，導(dǎo)致很多人同親屬之間被動(dòng)地兩地分居達(dá)數(shù)十年。當(dāng)時(shí)專門的《勞動(dòng)法》及配套的《勞動(dòng)合同法》也未出臺(tái)，勞動(dòng)者般周休息天，尚未有帶薪年假之規(guī)定。因此，受當(dāng)時(shí)制度、特殊的社會(huì)條件影響和職工的客觀需要，探親假應(yīng)運(yùn)而生。正如《規(guī)定》第條所述的目的解決職工與同親屬長期遠(yuǎn)居兩地問題。因?yàn)楫?dāng)時(shí)長期遠(yuǎn)距兩地的確客觀存在，且非因職工自身原因造成。又如《意見》）第三條進(jìn)步，保證能有時(shí)間在家休息半個(gè)白天和居住夜。當(dāng)時(shí)，沒有高鐵、高速公路、私家車，一般職工也無法乘坐飛機(jī)，很難利用一周僅有的一天休息時(shí)間實(shí)現(xiàn)在家過夜的目的。因此，對于絕大多數(shù)家庭分離、分居兩地的職工來講，探親假制度的確起到“親人團(tuán)聚過夜”的作用?！啊兑?guī)定》在當(dāng)時(shí)滿足了支邊支遠(yuǎn)支內(nèi)職工的正常需求，促進(jìn)了國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，適應(yīng)社會(huì)發(fā)展水平，具有積極的歷史意義。”

三、探親假的法律性質(zhì)分析

根據(jù)《新華字典》解釋，所謂“假”是指根據(jù)規(guī)定，或者經(jīng)請求批準(zhǔn)，當(dāng)事認(rèn)暫時(shí)離開學(xué)習(xí)或工作場所。無論是探親假、年假、病假、事假等，從字面上理解，都是當(dāng)事人處于暫時(shí)脫離了工作的狀態(tài)，但就法律性質(zhì)而言又有本質(zhì)區(qū)別。目前，無論是學(xué)界還是輿論界，都常將探親假和帶薪年休假起相提并論，現(xiàn)將二者進(jìn)行對比分析。

（一）關(guān)于年休假

我國《憲法》第四十三條明確規(guī)定了勞動(dòng)者的休息權(quán)?！薄秳趧?dòng)法》第三條規(guī)定勞動(dòng)者享有休息休假的權(quán)利，第四十五條專門對帶薪年休假制度進(jìn)行了規(guī)定。而國務(wù)院《職工帶薪年休假條例》第條進(jìn)步明確立法的目的是為了維護(hù)職工休息休假權(quán)利。由此可見，帶薪年休假制度是根據(jù)《憲法》、《勞動(dòng)法》的精神而設(shè)立，核心目的是保護(hù)勞動(dòng)者的休息權(quán)，屬于勞動(dòng)法律范疇。

從國外立法看，“1936年6月20日，法國《帶薪假期法》正式頒布，由此全球最早對基層工人實(shí)行帶薪休假的制度誕生了，這成為帶薪年休假制度的起源，從少數(shù)人的特權(quán)變?yōu)榇蠖嗳说臋?quán)利?！倍鴱膰H條約看，國際勞動(dòng)組織組織至今已頒布185項(xiàng)公約，對勞工的休息休假權(quán)做出嚴(yán)格規(guī)定，其中包含《帶薪休假公約》（1970年）。上述立法從根本上也是為保護(hù)勞動(dòng)者的休息權(quán)，本質(zhì)上也屬于勞動(dòng)立法范疇。

（二）關(guān)于探親假

探親假制度作為行政法規(guī)而體現(xiàn)已經(jīng)30多年，全國人大以及常委會(huì)已制定了《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》等完備的勞動(dòng)法律體系，但仍找不到探親假在法律層面上規(guī)定或者依據(jù)。相比帶薪年休假制度在國外已經(jīng)很成熟，國際組織及國際公約也做明確規(guī)定，但探親假卻鮮有體現(xiàn)或者規(guī)定。

結(jié)合當(dāng)時(shí)時(shí)代背景理解，筆者認(rèn)為，探親假是從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中特殊時(shí)代的產(chǎn)物，與當(dāng)時(shí)政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、法制發(fā)展條件和水平不高緊密相聯(lián)。其立法本質(zhì)主要是國家解決因特殊國情造成親屬問分居所形成的矛盾，體現(xiàn)社會(huì)主義社會(huì)對廣大人民群眾的關(guān)心關(guān)懷，具有濃厚政策色彩。從法理意義上講，探親假本質(zhì)上不屬于勞動(dòng)法律關(guān)系范疇，目的也不是保護(hù)勞動(dòng)者休息權(quán)，而是在特殊歷史背景下，國家對公民適當(dāng)讓渡部分權(quán)利（那時(shí)全民所有制企業(yè)國家組成部門之一），為公民實(shí)現(xiàn)婚姻家庭權(quán)利創(chuàng)造必要條件?；橐黾彝?quán)是現(xiàn)代民法法律關(guān)系范疇上的民事權(quán)利，如夫妻同居、父母監(jiān)護(hù)未成年子女（長期兩地分居難以實(shí)現(xiàn)）等，只是基于當(dāng)時(shí)歷史條件，公民民事權(quán)利的行使更多依賴于國家公權(quán)力，婚姻家庭權(quán)的實(shí)現(xiàn)也不例外。隨著改革開放深入和立法完善，國家公權(quán)力和公民民事權(quán)利此消彼長，交通物質(zhì)條件也得到了極大的改善，帶薪休假及公共假期的增多，職工能夠有更多機(jī)會(huì)與親人團(tuán)聚，自由實(shí)現(xiàn)婚姻家庭權(quán)，這里在所不論。

四、探親假的適用主體分析

《規(guī)定》第二條明確了探親假的適用范圍為機(jī)關(guān)、團(tuán)體和全民所有制企業(yè)……。如何準(zhǔn)確把握全民所有制企業(yè)的定義以及內(nèi)涵，對實(shí)踐中如何界定探親假的主體具有重要的意義。下面從我國企業(yè)立法和改革進(jìn)程的歷史脈絡(luò)中去尋找答案。

1988年《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（以下簡稱《企業(yè)法》）第二條明確規(guī)定了全民所有制工業(yè)企業(yè)的性質(zhì)：社會(huì)主義經(jīng)營單位；第十六條規(guī)定其設(shè)立程序必須經(jīng)過政府的審核批準(zhǔn)。該法第一次以國家立法形式明確了全民所有制企業(yè)法律概念、成立前提、涵蓋范圍，將全民所有制企業(yè)從政治、政策術(shù)語轉(zhuǎn)化為法律法規(guī)術(shù)語，大大提升了關(guān)于企業(yè)形式、性質(zhì)、類型等概念的嚴(yán)謹(jǐn)性、規(guī)范性，深深影響到隨后全面建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)時(shí)代的企業(yè)立法以及企業(yè)改革進(jìn)程。

1992年國務(wù)院《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》（以下簡稱《經(jīng)營機(jī)制條例》）第二條，提出了獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的企業(yè)法人的改革目標(biāo)。1993年《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）出臺(tái)，明確了有限責(zé)任公司和股份有限公司的形式。自此，我國得以完全確立現(xiàn)代公司制，公司制形式也成為我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行主體的主流。

目前，在中國《企業(yè)法》與《公司法》具有同樣的法律效力，全民所有制企業(yè)、公司制企業(yè)兩種經(jīng)濟(jì)組織形式并存，各自依照不同的法律法規(guī)進(jìn)行設(shè)立和登記，也各自享有不同的權(quán)利，承擔(dān)不同的義務(wù)。由于兩種性質(zhì)企業(yè)組織不同，基于《規(guī)定》的明確界定，就企業(yè)而言，只有全民所有制企業(yè)是探親假適用的主體，而現(xiàn)代公司制企業(yè)并不是探親假的適用主體。當(dāng)然，現(xiàn)實(shí)中，部分由全民所有制企業(yè)演變過來的現(xiàn)代公司制單位（主要是國有企業(yè)）仍然按照國務(wù)院《探親規(guī)定》部分或者全部執(zhí)行探親假相關(guān)條款，批準(zhǔn)職工足天全薪的探親假，但這和全民所有制企業(yè)執(zhí)行探親假制度完全是兩種性質(zhì)，前者是單位遵循傳統(tǒng)，給與職工的一種“額外福利”，如部分企業(yè)給職工提供免費(fèi)咖啡、加班后報(bào)銷打車費(fèi)一樣，雙方可以在勞動(dòng)合同中協(xié)商約定，單位也可以單方面實(shí)施，具有任意性、選擇性；而后者因?yàn)槿袼兄破髽I(yè)是探親假的法定適用主體，對于單位而言，具有強(qiáng)制性，不可選擇，不執(zhí)行就意味違法。

五、結(jié)語

綜合以上，筆者認(rèn)為，為避免勞資糾紛，相關(guān)單位可根據(jù)實(shí)際情況落實(shí)探親假制度，若為全民所有制企業(yè)，必須嚴(yán)格依法執(zhí)行，若為依照《公司法》設(shè)立的現(xiàn)代公司制企業(yè)，則可選擇執(zhí)行，包括是否執(zhí)行，執(zhí)行的尺度等，但應(yīng)完善相關(guān)假期制度，勞動(dòng)合同的約定等，避免有約定或者規(guī)定而未執(zhí)行，導(dǎo)致糾紛的發(fā)生；作為符合要求全民所有者企業(yè)勞動(dòng)者，及時(shí)關(guān)注自身的探親假權(quán)利是否得到保障；而現(xiàn)代公司制企業(yè)勞動(dòng)真也應(yīng)正確理解探親假規(guī)定的立法精神及現(xiàn)實(shí)情況，充分行使好享有的帶薪年休假、公共假日等權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自身的休息權(quán)。