中國網(wǎng)絡(luò)食品監(jiān)管立法不斷完善

文 / 國家食品藥品監(jiān)督管理總局法制司稽查專員 陳谞

中國網(wǎng)絡(luò)食品交易的發(fā)展

近年來，中國電子商務(wù)發(fā)展迅速，2016年網(wǎng)絡(luò)零售交易額已達5.16萬億元。食品也是中國互聯(lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)發(fā)展的一個重要類目，近些年呈現(xiàn)良好發(fā)展態(tài)勢。

網(wǎng)絡(luò)食品交易具有諸多優(yōu)勢。一是利用新興交易工具和媒介。網(wǎng)絡(luò)食品利用便捷的互聯(lián)網(wǎng)進行交易，互聯(lián)網(wǎng)是交易的媒介和工具。二是品類海量，交易時效性好。網(wǎng)絡(luò)食品種類繁多，消費者可以選擇的食品面寬，并且由于網(wǎng)絡(luò)媒介的傳播迅速，也使得交易傳播具有時效性特點。三是相對不受時空約束。只要是有網(wǎng)絡(luò)的社區(qū)，就組成一個虛擬的即時全球無死角的食品交易社區(qū)，它消除了同其他國家做交易的空間和時間障礙。因此，網(wǎng)絡(luò)食品交易具有無地域限制、全時間的經(jīng)營優(yōu)勢。四是相對價格低廉。網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營者不同于線下實體經(jīng)營主體，跨時空、跨地域完成交易，節(jié)約一定經(jīng)營成本，相對來說要比線下食品價格更低。

中國網(wǎng)絡(luò)食品業(yè)態(tài)呈現(xiàn)多種模式，按交易主體即經(jīng)營主體和消費者的性質(zhì)可分為4種模式：企業(yè)與企業(yè)進行產(chǎn)品銷售、服務(wù)與信息交換的網(wǎng)絡(luò)批發(fā)模式（英文為Business to Business，簡稱“B2B”）；企業(yè)對消費者或者消費者對消費者的網(wǎng)絡(luò)零售交易模式（英文為Business to Customer/Customer to Customer，簡稱“B2C/C2C”）；線上網(wǎng)店線下消費模式（英文為Online to Offline，簡稱“O2O”）。因為上述模式都是基于電子信息技術(shù)為基礎(chǔ)發(fā)展起來的商務(wù)活動，又稱為食品電商。網(wǎng)絡(luò)食品業(yè)態(tài)的發(fā)展還可以以是否自建網(wǎng)站還是通過第三方平臺進行網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營進行區(qū)分，分為自營式購物網(wǎng)站模式和平臺式購物網(wǎng)站模式。前者也稱為自營模式，后者稱為平臺模式。

中國網(wǎng)絡(luò)食品立法歷史及現(xiàn)狀

2015年是中國互聯(lián)網(wǎng)及食品安全治理非常重要的一年。2015年，兩會提出“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃后，國務(wù)院緊接著出臺了《關(guān)于大力發(fā)展電子商務(wù)加快培育經(jīng)濟新動力的意見》，當(dāng)中提到要制定完善互聯(lián)網(wǎng)食品藥品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法，規(guī)范食品、保健食品、藥品、化妝品、醫(yī)療器械網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營行為，加強互聯(lián)網(wǎng)食品藥品市場監(jiān)測監(jiān)管體系建設(shè)。同年4月，新修訂的《食品安全法》通過，并首次將網(wǎng)絡(luò)食品納入監(jiān)管。新《食品安全法》中六十二條及一百三十一條兩條針對網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者進行監(jiān)管，分別設(shè)定了平臺義務(wù)和不履行義務(wù)需承擔(dān)的法律責(zé)任。

我國食品藥品監(jiān)管部門對互聯(lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)監(jiān)管的探索，起步還是比較早的。早在2001年，原國家藥品監(jiān)督管理局就發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)管理暫行規(guī)定》，這實際上是當(dāng)時的藥監(jiān)系統(tǒng)對互聯(lián)網(wǎng)藥品監(jiān)管的初步探索。但是，我國在網(wǎng)絡(luò)食品監(jiān)管的探索相對藥品起步晚，直到2015年《食品安全法》修訂，網(wǎng)絡(luò)食品的監(jiān)管才提到立法議事日程，相比藥品晚了十余年。當(dāng)然，中國網(wǎng)絡(luò)食品監(jiān)管立法雖然相對較晚，但立法規(guī)格很高，是以人大常委會立法的建章立制。因此，大家對它關(guān)注也很高。

國家食品藥品監(jiān)督管理總局自2013年成立以來，即著手開展互聯(lián)網(wǎng)食品藥品統(tǒng)一的監(jiān)管制度研究。2014年曾以《互聯(lián)網(wǎng)食品藥品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》的名稱征求過社會公眾意見。但后來考慮到食品藥品業(yè)態(tài)的不同屬性，2015年又將之拆分，以《網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》再次公開向社會征求意見。2016年3˙15報道了網(wǎng)絡(luò)食品安全事件后，國家食品藥品監(jiān)督管理總局于同年7月14日在《網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》基礎(chǔ)上正式發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》。2017年11月，國家食品藥品監(jiān)督管理總局又通過了《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》。

關(guān)于《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》

《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》（以下簡稱《辦法》）共48條，重點放在網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為的查處方面，規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處的管轄，完善了食品藥品監(jiān)管部門調(diào)查處理職權(quán)和網(wǎng)絡(luò)食品安全抽樣檢驗程序，強化了網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者和入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的義務(wù)和法律責(zé)任?！掇k法》具有全方位性和可操作性。在新修訂的《食品安全法》中，網(wǎng)絡(luò)業(yè)態(tài)中只有網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者直接在條文中有所體現(xiàn)，而《辦法》將網(wǎng)絡(luò)業(yè)態(tài)做了全方位的展示并設(shè)定規(guī)則。盡管網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者具有廣告發(fā)布者、居間人、技術(shù)服務(wù)提供者等多重角色，但《辦法》主要是從食品安全相關(guān)義務(wù)角度設(shè)定義務(wù)和責(zé)任。

（一）《辦法》體現(xiàn)四大理念

《辦法》體現(xiàn)了風(fēng)險管理、公開透明、科學(xué)治理和社會共治的理念。

第一，風(fēng)險管理是《辦法》的一項重要理念?！掇k法》在分析網(wǎng)絡(luò)食品交易風(fēng)險實際狀況的基礎(chǔ)上，根據(jù)風(fēng)險程度，對不同主體和交易行為特點，分別規(guī)定不同的監(jiān)管措施，實現(xiàn)監(jiān)管力度與風(fēng)險大小相對應(yīng)。對于一般違法行為，《辦法》規(guī)定，由網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者所在地屬地管轄。對于因網(wǎng)絡(luò)食品交易引發(fā)食品安全事故或者其他嚴(yán)重危害后果的，也可以由網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為發(fā)生地或者違法行為結(jié)果地的縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門管轄。

第二，《辦法》也充分體現(xiàn)了公開透明理念。網(wǎng)絡(luò)食品中的信息公開透明是防止因信息不對稱而造成侵害消費者利益的有力武器?！掇k法》規(guī)定網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證、入網(wǎng)食品添加劑生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)許可證等材料進行審查，如實記錄并及時更新。網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食用農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營者營業(yè)執(zhí)照、入網(wǎng)食品添加劑經(jīng)營者營業(yè)執(zhí)照以及入網(wǎng)交易食用農(nóng)產(chǎn)品的個人身份證號碼、住址、聯(lián)系方式等信息進行登記，如實記錄并及時更新?！掇k法》還規(guī)定，第三方平臺要到省局備案，自建網(wǎng)站要到市縣備案，省級和市、縣級食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)自完成備案后7個工作日內(nèi)向社會公開相關(guān)備案信息。

◎最重要的是養(yǎng)成好的習(xí)慣，提前幾分鐘就和寶寶說快要吃飯了。吃飯之前要和玩具拜拜。不能邊吃邊玩，而且最忌諱追著喂。會自己吃的寶寶盡量讓他自己吃，即使用手抓著吃也可以。可以買個寶寶座，讓寶寶和家人坐在一起進餐。此外，正餐好好吃就在兩餐之間給些小點心、零食做獎勵，不好好吃就啥也沒有。

第三，科學(xué)治理是《辦法》的另一個重要理念。網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營活動依托網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展，是技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物。網(wǎng)絡(luò)食品交易的主體之間的活動通過網(wǎng)絡(luò)形成海量的交易信息、數(shù)據(jù)等。因此，技術(shù)化、信息化是網(wǎng)絡(luò)食品的關(guān)鍵，監(jiān)管要因勢利導(dǎo)，充分依托科學(xué)技術(shù)手段，強化行政監(jiān)管的信息技術(shù)成分。《辦法》規(guī)定網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者和通過自建網(wǎng)站交易的食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)具備數(shù)據(jù)備份、故障恢復(fù)等技術(shù)條件，保障網(wǎng)絡(luò)食品交易數(shù)據(jù)和資料的完整性與安全性。

第四，《辦法》突出了社會共治理念。一是任何組織或者個人均可向食品藥品監(jiān)督管理部門舉報網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為。二是第三方平臺既是被監(jiān)管者又是管理者。充分發(fā)揮市場作用，依托第三方平臺提供者的優(yōu)勢地位，充分發(fā)揮市場的自我凈化功能，借力用力，強化網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者的義務(wù)和責(zé)任。

（二）《辦法》主要亮點

第一，《辦法》對網(wǎng)絡(luò)食品2種業(yè)態(tài)模式實施監(jiān)管，即食品生產(chǎn)經(jīng)營者自建網(wǎng)站的自營模式及利用網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺交易的平臺模式?！掇k法》主要監(jiān)管查處3類對象，即網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者、通過自建網(wǎng)站交易食品的生產(chǎn)經(jīng)營者和通過第三方平臺交易的食品生產(chǎn)經(jīng)營者（后兩者在《辦法》中被合稱為“入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者”），針對這3類對象共性設(shè)定共同的義務(wù)責(zé)任；針對它們之間的不同特點則設(shè)定有區(qū)別的義務(wù)和責(zé)任。比如，網(wǎng)絡(luò)食品交易是在虛擬的網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)生，信息是網(wǎng)絡(luò)食品核心，所以保證網(wǎng)絡(luò)食品安全信息的真實性是平臺及入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者共同的義務(wù)，它們?nèi)绻`背了這項義務(wù)就要受到處罰。再比如，網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺及通過自建網(wǎng)站交易的食品生產(chǎn)經(jīng)營者都有網(wǎng)站備案的義務(wù)，但根據(jù)它們的數(shù)量和影響力，《辦法》對具體的備案程序要求做了一些區(qū)別對待，前者需在所在地省級食品藥品監(jiān)督管理部門備案，后者則在所在地市、縣級食品藥品監(jiān)督管理部門備案。

第二，《辦法》作為規(guī)章是《食品安全法》的下位法，因此對法律中涉及到的網(wǎng)絡(luò)食品相關(guān)條款進行了細(xì)化，特別是涉及平臺網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為的處罰也進行了進一步詳細(xì)的規(guī)定。一是新修訂的《食品安全法》第六十二條關(guān)于“嚴(yán)重違法行為”的規(guī)定，《辦法》第十五條細(xì)化規(guī)定：入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者因涉嫌食品安全犯罪被立案偵查或者提起公訴的、入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者因食品安全相關(guān)犯罪被人民法院判處刑罰等四種嚴(yán)重違法行為之一，平臺提供者發(fā)現(xiàn)后，應(yīng)當(dāng)停止向其提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。二是新修訂的《食品安全法》第一百三十一條關(guān)于“嚴(yán)重后果”的規(guī)定，《辦法》第三十七條就細(xì)化為：平臺提供者未履行相關(guān)義務(wù)，導(dǎo)致發(fā)生致人死亡或者造成嚴(yán)重人身傷害的、發(fā)生較大級別以上食品安全事故的、發(fā)生較為嚴(yán)重的食源性疾病的、侵犯消費者合法權(quán)益、造成嚴(yán)重不良社會影響等5種嚴(yán)重后果之一的，縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令平臺停業(yè)，并將相關(guān)情況移送通信主管部門處理。三是《辦法》還對平臺強化了7項義務(wù)，分別包括：備案、具備技術(shù)條件、建立食品安全相關(guān)制度、審查登記、建立檔案、記錄保存交易信息、行為及信息檢查等。

新修訂的《食品安全法》及配套相關(guān)法規(guī)規(guī)章的出臺使得平臺有2種身份：一種作為行政相對人，接受政府職能部門的監(jiān)管，此時是被監(jiān)管者；另一種是居于消費者與入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者之間對二者進行管理（實踐中主要是對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的管理），這種管理就包括審查登記。此時的審查登記等管理行為，平臺必須做，不做將會受到監(jiān)管部門的處罰。

第三，本《辦法》還引入了“神秘買家”制度。這實際上是在互聯(lián)網(wǎng)時代下，為應(yīng)對在線購物的虛擬性、信息相對不對稱性的一項有利于科學(xué)監(jiān)管的網(wǎng)絡(luò)食品抽檢手段。在網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺也就是我們通常所說的電商平臺較早采取這種做法?！掇k法》中的網(wǎng)絡(luò)抽檢制度主要體現(xiàn)為4個方面：

一是必要性。傳統(tǒng)實體有形店鋪、有形市場的商品抽檢，可以面對面完成直接取樣、封樣等一系列流程。結(jié)合網(wǎng)絡(luò)食品交易的特點，在總結(jié)監(jiān)管實踐并借鑒網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺既往經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，《辦法》借鑒“神秘買家”制度的合理內(nèi)核，設(shè)計了針對網(wǎng)絡(luò)食品的抽檢制度。為保證抽樣的合理性，抽樣人員以顧客的身份買樣，記錄抽檢樣品的名稱、類別以及數(shù)量，購買樣品的人員以及付款賬戶、注冊賬號、收貨地址、聯(lián)系方式，并留存相關(guān)票據(jù)。以顧客的身份實際上是在還原模擬消費者的購買場景，可以更加真實地還原消費者所購食品的安全狀況，從而更好地保障消費者權(quán)益。

二是神秘性?！掇k法》中的抽驗制度設(shè)計有一個重要的時間節(jié)點，就是購買的樣品到達買樣人后，要進行查驗和封樣。在這個時間節(jié)點前，需保證一定程度的“神秘性”，即對賣家及相關(guān)人員的“神秘購買”。這是為了確保樣品的真實性和有效性。同時，為了保證抽樣對賣家的公正性，我們規(guī)定買樣人員應(yīng)當(dāng)對網(wǎng)絡(luò)購買樣品包裝等進行查驗，對樣品和備份樣品分別封樣，并采取拍照或者錄像等手段記錄拆封過程。

三是監(jiān)督抽檢的多層級性?！掇k法》規(guī)定縣級以上食品藥品監(jiān)督管理部門都可以通過網(wǎng)絡(luò)購樣進行抽檢。也就是說，鑒于網(wǎng)絡(luò)食品影響的廣泛性和民眾高度關(guān)注性，國家總局和地方局都可以根據(jù)監(jiān)管的需要對網(wǎng)絡(luò)食品進行抽檢。

四是責(zé)任共擔(dān)，社會共治。入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者以及第三方平臺對抽檢結(jié)果一定程度上責(zé)任共擔(dān)?！掇k法》首先規(guī)定入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者對抽檢結(jié)果需承擔(dān)的責(zé)任。檢驗結(jié)果表明食品不合格時，入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取停止生產(chǎn)經(jīng)營、封存不合格食品等措施，控制食品安全風(fēng)險。《辦法》同時規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者在抽檢上的義務(wù)和責(zé)任：一是應(yīng)當(dāng)依法制止不合格食品的銷售；二是入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者聯(lián)系方式不詳?shù)?，網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者應(yīng)當(dāng)協(xié)助通知；三是入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者無法聯(lián)系的，網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者應(yīng)當(dāng)停止向其提供網(wǎng)絡(luò)食品交易平臺服務(wù)。

（三）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)食品小業(yè)態(tài)的監(jiān)管

鑒于網(wǎng)絡(luò)業(yè)態(tài)的虛擬性和網(wǎng)絡(luò)食品小業(yè)態(tài)散、小、多等特點，網(wǎng)絡(luò)“三小”食品安全違法行為查處目前缺乏有力抓手，容易成為監(jiān)管的盲區(qū)。為在全國范圍內(nèi)有效查處和打擊網(wǎng)絡(luò)食品小業(yè)態(tài)的違法行為，統(tǒng)一立法執(zhí)法尺度，《辦法》規(guī)定小作坊、食品攤販等食品小業(yè)態(tài)入網(wǎng)經(jīng)營的違法行為處罰可參照本《辦法》執(zhí)行。這一規(guī)定是為防止部分省份因缺失地方立法，導(dǎo)致所在地因沒有相關(guān)網(wǎng)絡(luò)食品小業(yè)態(tài)的地方立法而使得所在地食品藥品監(jiān)督管理部門無法對網(wǎng)絡(luò)小業(yè)態(tài)進行查處，出現(xiàn)監(jiān)管真空?；蛘咭驗楦魇￠g對網(wǎng)絡(luò)小業(yè)態(tài)的規(guī)定不一致而導(dǎo)致同案異罰、同案異判等情形。《辦法》提出可以參照，這是建議性和鼓勵性的，不是強制性的，主要考慮到新修訂的《食品安全法》規(guī)定小作坊等小業(yè)態(tài)由地方制訂辦法?！掇k法》這樣規(guī)定就與上位法保持一致。地方仍可按法的精神制訂地方相關(guān)規(guī)定。

對于與手機等移動互聯(lián)網(wǎng)社交平臺相關(guān)的微商，這里的“微”，字面理解有小的意思，意味著它是小業(yè)態(tài)，因此按照《辦法》的規(guī)定也可以參照本《辦法》監(jiān)管。但對移動互聯(lián)網(wǎng)中微商的具體定性，需要區(qū)分不同情況。有專家認(rèn)為，移動互聯(lián)網(wǎng)上的社交平臺首先是社交功能的平臺，不是作為第三方交易平臺的目的而存在，因此，類似移動互聯(lián)網(wǎng)上的社交平臺不應(yīng)該承擔(dān)這里的第三方交易平臺的審查登記義務(wù)和相關(guān)法律責(zé)任。也有專家認(rèn)為應(yīng)分不同情形，不應(yīng)一刀切。手機等移動互聯(lián)網(wǎng)社交平臺在某些情形下，可以成為網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者。比如，當(dāng)手機等移動互聯(lián)網(wǎng)社交平臺介入網(wǎng)絡(luò)食品交易就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?？梢钥隙ǖ氖?，手機等移動互聯(lián)網(wǎng)社交平臺，首先它是提供一個社交交流功能，原始功能是信息溝通，所以它首先是信息平臺。當(dāng)它只純粹作為信息平臺不發(fā)生網(wǎng)絡(luò)食品交易的時候，比如朋友圈發(fā)廣告等，這些可比照《廣告法》相關(guān)規(guī)定，具體由有關(guān)部門進行定性和監(jiān)管。但手機等移動互聯(lián)網(wǎng)上的社交平臺有了網(wǎng)絡(luò)食品交易功能的時候，此時就從一般意義的信息平臺轉(zhuǎn)化為交易平臺。目前，手機等移動互聯(lián)網(wǎng)上的社交平臺發(fā)生食品交易的“微商”大致分兩類：一類是一體化交易平臺，主要通過手機端的App來實現(xiàn)，在社交平臺中設(shè)置具有完整的商品展示、交易等功能的閉環(huán)式平臺功能，這個就是《辦法》所稱的第三方平臺，應(yīng)按第三方平臺定性監(jiān)管；另一類碎片化交易平臺，比如通過社交平臺中的朋友圈發(fā)廣告，交易成碎片化狀態(tài)，如何監(jiān)管，留待進一步研究。

關(guān)于《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》

中國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，迅速擴展到餐飲行業(yè)，使得“互聯(lián)網(wǎng)+餐飲服務(wù)”等新興業(yè)態(tài)呈現(xiàn)快速增長勢頭。與一般的網(wǎng)絡(luò)食品業(yè)態(tài)如網(wǎng)絡(luò)食品零售相比，網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)因其涉及即食食品，有自身的特殊性，風(fēng)險通常較高。與此同時，第三方平臺及入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者都存在對食品安全把控不嚴(yán)而產(chǎn)生的食品安全隱患。同時，網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)與傳統(tǒng)的線下的堂食不同，增加了餐食配送等環(huán)節(jié)，風(fēng)險隱患增加?；ヂ?lián)網(wǎng)本身具有虛擬性、跨地域性和用戶巨大體量性等特點。這些都給消費者保護、政府監(jiān)管帶來巨大挑戰(zhàn)。

（一）《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》與《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》的關(guān)系

《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》與《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》，都是《食品安全法》的下位法，都是對上位法的細(xì)化。《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》是對2種網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)業(yè)態(tài)模式實施監(jiān)管，即通過第三方平臺提供餐飲服務(wù)和通過自建網(wǎng)站提供餐飲服務(wù)。并對三類對象即網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺提供者、通過第三方平臺和自建網(wǎng)站提供餐飲服務(wù)的餐飲服務(wù)提供者（后兩者統(tǒng)稱為“入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者”）設(shè)定義務(wù)責(zé)任。從這個意義上說，兩部辦法在概念體系上一脈相承。但《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》與2016年《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》相比屬于同位階的特殊規(guī)章，作為后法和特殊法，對于網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全的監(jiān)督管理，《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》優(yōu)先適用。

（二）《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》主要亮點

第一，《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》進一步強化了平臺義務(wù)責(zé)任要求。主要包括三項義務(wù)：一是平臺內(nèi)部食品安全管理義務(wù)。第三方平臺應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的食品安全管理機構(gòu)，配備專職食品安全管理人員，每年對食品安全管理人員進行培訓(xùn)和考核。二是對入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者的管理義務(wù)。要求平臺對入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者的經(jīng)營行為進行抽查和監(jiān)測。平臺提供者還應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者的食品經(jīng)營許可證進行審查，登記入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者的名稱、地址、法定代表人或者負(fù)責(zé)人及聯(lián)系方式等信息，保證入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者食品經(jīng)營許可證載明的經(jīng)營場所等許可信息真實。三是強化平臺對消費者的保護義務(wù)。要求建立投訴舉報處理制度，公開投訴舉報方式，對涉及消費者食品安全的投訴舉報及時進行處理。

第二，《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》強化了入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者及餐飲配送的相關(guān)要求。一是規(guī)定入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)上公示菜品名稱和主要原料名稱，公示的信息應(yīng)當(dāng)真實。二是明確送餐人員應(yīng)當(dāng)保持個人衛(wèi)生，使用安全、無害的配送容器，保持容器清潔，并定期進行清洗消毒。送餐人員應(yīng)當(dāng)核對配送食品，保證配送過程食品不受污染。三是明確入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者配送有保鮮、保溫、冷藏或者冷凍等特殊要求食品的，應(yīng)當(dāng)采取能保證食品安全的保存、配送措施。

第三，《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》明確建立線上線下一致、網(wǎng)上網(wǎng)下聯(lián)動機制。一是入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具有實體經(jīng)營門店并依法取得食品經(jīng)營許可證，并按照食品經(jīng)營許可證載明的主體業(yè)態(tài)、經(jīng)營項目從事經(jīng)營活動，不得超范圍經(jīng)營。二是網(wǎng)絡(luò)銷售的餐飲食品應(yīng)當(dāng)與實體店銷售的餐飲食品質(zhì)量安全保持一致。三是食品藥品監(jiān)督管理部門查處的入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者有嚴(yán)重違法行為的，應(yīng)當(dāng)通知網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺，平臺應(yīng)立即停止對入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。

結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)給人們生活帶來便利的同時，也給不法分子提供了條件，數(shù)量龐大的網(wǎng)民、手機等移動互聯(lián)網(wǎng)工具的普及，給非法網(wǎng)絡(luò)銷售假冒偽劣食品創(chuàng)造了機會。而案例統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，從2009年至今，網(wǎng)售假冒偽劣食品藥品違法犯罪呈高增長趨勢，食品類案件增長較多。互聯(lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)隱蔽性、輻射性、虛擬性都很強，造成案源發(fā)現(xiàn)難、調(diào)查取證難、有效查處難，危害嚴(yán)重。因此，網(wǎng)絡(luò)食品治理任重道遠。

中國是全球首個在《食品安全法》中明確網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺義務(wù)和相應(yīng)法律責(zé)任的國家，也是第一個專門制定網(wǎng)絡(luò)食品監(jiān)管具體辦法的國家。網(wǎng)絡(luò)食品屬于較新的業(yè)態(tài)，網(wǎng)絡(luò)食品監(jiān)管在國際上缺乏相應(yīng)的實踐經(jīng)驗。中國的探索一方面缺少參照物；另一方面也意味著，中國在這個領(lǐng)域所做的努力本身就是一種創(chuàng)新，在為全球網(wǎng)絡(luò)食品治理發(fā)出中國的聲音。新修訂的《食品安全法》及網(wǎng)絡(luò)食品和網(wǎng)絡(luò)餐飲等2個規(guī)章的實施,是中國網(wǎng)絡(luò)食品治理邁出積極的一步。相應(yīng)的規(guī)章還處在剛剛施行階段，從立法到執(zhí)法和司法實踐或還需要相當(dāng)一段時間才能看出效果，不可避免有不足之處，我們也需要不斷在實踐中總結(jié)經(jīng)驗，不斷完善立法，為網(wǎng)絡(luò)食品治理交出更好的答卷。