田飛龍

(北京航空航天大學(xué)法學(xué)院，北京 100191)

一國兩制、人大釋法與香港新法治的生成

田飛龍

(北京航空航天大學(xué)法學(xué)院，北京 100191)

全國人大常委會對香港特別行政區(qū)基本法第五次釋法以主動方式進(jìn)行，再次打破了香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施中的提請啟動程序，對香港司法構(gòu)成憲制性監(jiān)督與指引。作為香港特別行政區(qū)基本法之“一國”相關(guān)條款與法益的制度性守護(hù)機(jī)制，人大釋法權(quán)在澄清立法原意、矯正香港司法裁判法理學(xué)之地方性偏頗、維護(hù)香港特別行政區(qū)基本法整體秩序?qū)用嬗兄黠@的法理正當(dāng)性與積極的憲制功能。本次人大釋法應(yīng)對香港立法會宣誓帶來的憲制危機(jī)，以法治思維與法治方式呈現(xiàn)香港特別行政區(qū)基本法第104條的規(guī)范內(nèi)涵與規(guī)制功能，有效規(guī)制了香港基本法框架內(nèi)的選舉秩序與宣誓秩序，成為香港高等法院解釋本地法例及作出司法判決的有效準(zhǔn)據(jù)。人大釋法權(quán)是活化“一國兩制”憲制結(jié)構(gòu)與法理關(guān)聯(lián)、監(jiān)督和矯正香港自治權(quán)內(nèi)部“司法至上”帶來的憲制權(quán)力失衡，以及更好保障香港特別行政區(qū)基本法完整準(zhǔn)確實(shí)施和香港繁榮穩(wěn)定的基礎(chǔ)性憲制安排，其“適度常態(tài)化”有助于塑造香港新法治形態(tài)，平衡香港特別行政區(qū)基本法內(nèi)部的多重權(quán)力與規(guī)范價(jià)值。人大釋法權(quán)的合憲行使亦對內(nèi)地依憲治國之制度設(shè)計(jì)與突破具有某種原理和經(jīng)驗(yàn)之啟示。

一國兩制；香港特別行政區(qū)基本法；人大釋法；宣誓；中立性權(quán)力

一、引言：第五次人大釋法的沖擊

圍繞港獨(dú)宣誓案的全國人大常委會第五次釋法——《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法〉第一百零四條的解釋》(以下簡稱：本次人大釋法)以主動、提前的方式進(jìn)行，有效規(guī)制了香港法治體系內(nèi)的選舉秩序和宣誓秩序，監(jiān)督和指引香港司法做出相關(guān)裁判。這一問題非比尋常，甚至涉及“司法主權(quán)”之爭。①強(qiáng)世功教授結(jié)合香港回歸早期案例對此做過專門討論。參見強(qiáng)世功：《司法主權(quán)之爭——從吳嘉玲案看“人大釋法”的憲政意涵》，《清華法學(xué)》2009年第5期。根據(jù)法蘭克·韋爾許的考察，英國發(fā)動鴉片戰(zhàn)爭的主要目的不在于“鴉片”，而在于自由貿(mào)易和治外法權(quán)。②參見[英]法蘭克·韋爾許：《香港史：從鴉片戰(zhàn)爭到殖民終結(jié)》，王皖強(qiáng)、黃亞紅譯，香港商務(wù)印刷館2015年版，第89頁、第96頁。如今，香港的自由貿(mào)易完全沒有問題，而香港特別行政區(qū)基本法下的香港法治在“外籍法官”和“普通法傳統(tǒng)”的塑造下等效于某種新的“治外法權(quán)”。*參見田飛龍：《香港“客卿司法”之反思》，《明報(bào)》2017年3月3日。如果香港完全是一個(gè)自由貿(mào)易的商業(yè)城市，這樣的制度安排未必完全不可接受，但香港同時(shí)又存在著香港反對派與中央之間的憲制性競爭，這就具有了主權(quán)政治的意涵。*關(guān)于香港問題背后的主權(quán)政治邏輯相當(dāng)復(fù)雜，具體分析參見陳端洪：《主權(quán)政治與政治主權(quán)：香港基本法對主權(quán)理論的應(yīng)用與突破》，載陳端洪：《憲治與主權(quán)》，法律出版社2007年版。人大釋法權(quán)便成為打破新式“治外法權(quán)”、監(jiān)督香港司法的重要憲制機(jī)制。事實(shí)上，在法律意義上，如果沒有人大釋法權(quán)的適當(dāng)行使，一國兩制之“一國”在香港法治內(nèi)部幾乎難以發(fā)生具體作用。

香港法治在普通法傳統(tǒng)下難以確立合理的國家觀與整體憲制秩序意識，*關(guān)于香港基本法實(shí)施的普通法傳統(tǒng)及其影響，參見黃明濤：《普通法傳統(tǒng)與香港基本法的實(shí)施》，《法學(xué)評論》2015年第1期；姚國建：《論普通法對香港基本法實(shí)施的影響》，《政法論壇》2011年第4期。從而在“占中”判決、“旺角”判決等社會運(yùn)動與公共秩序類判決中無法有效察覺香港特別行政區(qū)基本法的秩序危機(jī)和港獨(dú)運(yùn)動的急速發(fā)展，難以擔(dān)當(dāng)維護(hù)香港特別行政區(qū)基本法整體秩序的憲制性責(zé)任。香港法治的國家法缺陷恰恰是人大釋法權(quán)的有效填充空間。這種明確記載于香港特別行政區(qū)基本法第158條的人大釋法權(quán)之實(shí)際行使，卻遭遇到某種程序性障礙，中央期待與信任的“香港終審法院提請”幾乎不可能發(fā)生，但香港特別行政區(qū)基本法秩序內(nèi)的“主權(quán)、安全與發(fā)展利益”又必須得到維護(hù)，從而倒逼人大釋法從被動應(yīng)答走向主動供給。即便如此，中央在人大釋法的具體觸發(fā)條件上仍然高度節(jié)制，基本滿足了香港大律師公會“絕少且謹(jǐn)慎地行使”的期待，而優(yōu)先尊重香港終審法院法定提請以及特首通過1999年“吳嘉玲案”開創(chuàng)的轉(zhuǎn)呈提請，無提請的主動釋法則只有2004年政改程序條款解釋與2016年宣誓條件解釋時(shí)使用過。這一過程將有助于香港在法理及具體法治上“回歸”中國，增強(qiáng)香港法治的國家觀與國家法屬性，生成一種更緊密聯(lián)系于國家主權(quán)及基本法整體秩序的“香港新法治”。1997年香港回歸時(shí)，香港大學(xué)法學(xué)院的佳日思教授曾謂之“新憲制秩序”，*Yash Ghai, Hong Kong's new constitutional order : the resumption of Chinese sovereignty and the Basic Law, Hong Kong : Hong Kong University Press, 1997.但對其內(nèi)涵與遠(yuǎn)景并未給出細(xì)致具體的描述，當(dāng)然那時(shí)的法治觀察不可能“透支”和預(yù)見回歸二十年來的具體經(jīng)驗(yàn)。*朱國斌教授曾結(jié)合圖什內(nèi)特的“新憲制秩序”理論討論過中央與特區(qū)關(guān)系，具體參見朱國斌：《新憲制秩序與中央-特區(qū)關(guān)系》，載陳明、朱漢民主編：《原道》(第27輯)，東方出版社2016年版。今日的人大釋法權(quán)對香港法治的監(jiān)督與依香港特別行政區(qū)基本法而行所塑造的新法治，才可謂真正的“新憲制秩序”。*筆者對這一新秩序的探討立足于新的香港基本法法理學(xué)與法治整合形態(tài)。參見田飛龍：《人大釋法或催生香港新法治形態(tài)》，《多維CN》2016年12月號。這是一種回歸后綿長的法律整合過程。

筆者于本文中即擬圍繞本次人大釋法(宣誓釋法)的背景、內(nèi)容及其對香港新法治的塑造意義展開討論，同時(shí)對人大釋法權(quán)的法理性質(zhì)及其對內(nèi)地憲制發(fā)展的可能啟示進(jìn)行挖掘。

二、宣誓釋法的背景與內(nèi)容

本次人大釋法明確了“依法宣誓”的法律屬性、構(gòu)成要件與法律后果。人大主動釋法被指責(zé)為破壞香港司法獨(dú)立與法治。*代表性觀點(diǎn)參見郭榮鏗：《現(xiàn)階段釋法比過去四次破壞更大》，http://news.10jqka.com.cn/20161104/c594835399.shtml，2017年1月18日訪問。這種過分本地主義化的司法觀以一種特定的香港普通法法理學(xué)為支撐，*關(guān)于香港普通法法理學(xué)的特征描述及其與中央法理立場的差異，參見田飛龍：《香港政改觀察：從民主與法治的視角》，香港商務(wù)印書館2015年版，第143-148頁。一貫以來支配和塑造著香港法律界和香港社會的法治意識形態(tài)，一貫忽視中央管治香港的合法權(quán)力以及中央反港獨(dú)的國家利益需求。本次人大釋法以主動行為展現(xiàn)，有望凸顯中央依法治港的新常態(tài)。

(一)作為護(hù)憲行為的人大釋法

人大釋法是一種香港特別行政區(qū)基本法的護(hù)憲行為。釋法的具體方案不僅僅對待決的梁游宣誓案件構(gòu)成直接的司法指引，而且連帶解決了“愛國愛港”標(biāo)準(zhǔn)的法定化、選舉確認(rèn)書及選舉呈請的法律準(zhǔn)據(jù)、無效宣誓的法定情形以及虛假宣誓和宣誓后違誓行為的法律責(zé)任問題，*“愛國愛港”是統(tǒng)戰(zhàn)話語，在香港社會的接受性不高，但其指向的香港基本法法益至關(guān)重要，大體相當(dāng)于“主權(quán)、安全與發(fā)展利益”，有關(guān)分析參見田飛龍：《認(rèn)同的憲法難題：對“愛國愛港”的基本法解釋》，《法學(xué)評論》2015年第3期。使得香港有關(guān)管治機(jī)構(gòu)能夠在更加清晰的基本法原意和解釋基準(zhǔn)指導(dǎo)與約束下對香港有關(guān)法例做出合乎香港特別行政區(qū)基本法的正確解釋和適用。*人大釋法致力于澄清立法原意，有關(guān)法律方法論討論參見強(qiáng)世功：《文本、結(jié)構(gòu)與立法原意——“人大釋法”的法律技藝》，《中國社會科學(xué)》2007年第5期。

反對派并不一概反對人大釋法，而是反對人大主動釋法，這是對香港特別行政區(qū)基本法第158條的曲解以及對人大既往釋法習(xí)慣的經(jīng)驗(yàn)性依賴。該條存在一種“信任推定”，即推定立法者相信香港法官能夠完整準(zhǔn)確理解和解釋香港特別行政區(qū)基本法以及在需要提請時(shí)啟動提請。然而，這種來自立法者的單向度的信任推定在1999年居港權(quán)案以及后來的一系列案件中遭到否證，以致于中央通過憲法慣例方式確立了終審法院提請之外的兩種釋法機(jī)制：一是主動釋法；二是特首提請國務(wù)院轉(zhuǎn)呈釋法。主動釋法因此不僅具有直接的香港特別行政區(qū)基本法依據(jù)，也具有憲法慣例的支持。*關(guān)于既往四次釋法的背景與影響，參見李曉兵：《“人大釋法”針對的是誰？》，http://www.guancha.cn/lixiaobing/2016_11_14_380466.sh，2017年1月20日訪問。

(二)釋法規(guī)管選舉與宣誓秩序

從釋法具體內(nèi)容來看，對“依法宣誓”條款進(jìn)行了合乎法理及技術(shù)可靠的解釋。具體而言，本次人大釋法有如下內(nèi)容性特征。

第一，明確了“雙效忠”要求的法律性質(zhì)。本次人大釋法第1條載明，香港特別行政區(qū)基本法第104條之“擁護(hù)中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法，效忠中華人民共和國香港特別行政區(qū)”(以下簡稱：“雙效忠”)之法定要求具有雙重屬性：其一，依法宣誓的主旨內(nèi)容；其二，參選或出任公職的法定條件。作為宣誓內(nèi)容，直接成為衡量具體宣誓人之宣誓行為是否合法的實(shí)體性尺度。作為公職條件，其相當(dāng)于將“愛國者治港”之“愛國治港”標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了法定化，這就要求香港的選舉法治必需以有效形式確保“愛國者”參選及就職(暗含對不合資格者的合法排斥)。如此，則選舉確認(rèn)書的合法性一并得到釋法的支持，對選舉呈請系列案件之裁判亦有指導(dǎo)和約束效力。該條釋法內(nèi)容不僅拘束立法會議員，也拘束特首、行政會議成員及法官等。

第二，澄清了“依法宣誓”的要件構(gòu)成與法律后果。這是本次人大釋法的主要內(nèi)容，釋法文本以四個(gè)層次加以具體解釋：其一，宣誓是就職的法定要件和必經(jīng)程序，因此必須區(qū)分候任議員和履責(zé)議員，前者盡管經(jīng)過了選舉程序但尚未成為正式議員，當(dāng)然也不同于選舉前的候選議員，不能完成合格宣誓的議員不具有相應(yīng)的職權(quán)和待遇，因此梁頌恒與游蕙禎(以下簡稱：梁游二人)已享有的薪酬待遇只能視為臨時(shí)借款而需要依法退還，其所雇傭的助理也不具有公職身份，不能享受議員經(jīng)費(fèi)補(bǔ)助；其二，宣誓需要形式合法與內(nèi)容合法，形式上要求準(zhǔn)確、完整、莊重，內(nèi)容上要嚴(yán)格包含“雙效忠”誓言，不得更改或缺?。黄淙?，不合格宣誓的法定情形包括拒絕宣誓及視同拒絕宣誓，后者相當(dāng)于《宣誓及聲明條例》提及的“忽略宣誓”，具體包含不一致宣誓和不誠實(shí)宣誓(不真誠、不莊重)，如何加以實(shí)踐判斷需要立法會監(jiān)誓人或法官根據(jù)人大釋法并結(jié)合具體情形加以裁量；其四，確認(rèn)了監(jiān)誓人權(quán)力和一次宣誓規(guī)則，即有效宣誓必須由法定監(jiān)誓人主持和判定，其判斷依據(jù)包含人大釋法指引和香港本地法例要求，但本次人大釋法明確排除了二次宣誓的合法性，從而限制了監(jiān)誓人的自由裁量權(quán)。本次人大釋法明確了無效宣誓的法律后果，即喪失公職資格，從而引發(fā)補(bǔ)選程序或補(bǔ)任程序。

第三，確認(rèn)了誓言的法律約束力和問責(zé)效力。本次人大釋法不僅針對宣誓程序本身，還擴(kuò)及虛假宣誓或宣誓后違誓行為的監(jiān)管問題。本次本土派7人當(dāng)選，5人已完成宣誓而就任，梁游二人未完成宣誓，根據(jù)人大釋法將直接喪失議員資格，那么另外5人的宣誓效力如何呢？比如劉小麗已經(jīng)遭遇了選舉呈請，人大釋法對其是否具有溯及效力呢？如何評價(jià)已經(jīng)按照重新宣誓程序就任的若干議員呢？*立法者的事后說明接受的是一種“完全溯及力”立場，但這在法理上并非毫無爭議。參見《李飛談全國人大常委會釋法溯及力》，http://news.163.com/16/1107/20/C5A0ONOA000187V9.html，2016年12月20日訪問。筆者的理解是，根據(jù)法治原則，法律解釋與法律原本具有同等效力，本應(yīng)視同法律生效時(shí)即生效，但法律解釋畢竟結(jié)合了新的情勢對原有法律條款的內(nèi)涵或外延進(jìn)行了擴(kuò)充或限縮，而涉案當(dāng)事人與法官對此并無充分預(yù)期，故法理上一般不嚴(yán)格要求法律解釋的具體內(nèi)容具有溯及力；本次人大釋法將這一問題保留給香港法院具體解釋和裁決，一般會承認(rèn)法院對溯及力問題的慣常理解與決定。然而，對未完成宣誓的梁游二人，釋法內(nèi)容肯定是完整適用的。對于已“過關(guān)”的本土派議員，后續(xù)行為將會受到誓言約束。

(三)反港獨(dú)催生新法治

從1999年居港權(quán)案，中央已隱約感受到香港法治的封閉自行，2003年之“23條立法大游行”則引發(fā)中央重新審視“井水不犯河水”之策略的嚴(yán)重弊端，之后的政改爭議、國民教育爭議、占中運(yùn)動、旺角暴亂及立法會選舉中本土分離派的崛起，更是推動中央自身重新理解香港特別行政區(qū)基本法及主動承擔(dān)維護(hù)一國兩制的憲制性責(zé)任。*香港特別行政區(qū)基本法變遷的重要?jiǎng)恿C(jī)制即表現(xiàn)為社會運(yùn)動與中央管治的沖突性互動。參見田飛龍：《香港社會運(yùn)動轉(zhuǎn)型與基本法變遷》，《中國法律評論》2015年第3期。

2004年的政改程序解釋完成從“三部曲”到“五部曲”的擴(kuò)展，實(shí)際上確立了中央對政改的主導(dǎo)權(quán)。*此次政改釋法對香港政制發(fā)展的影響極其深遠(yuǎn)，同時(shí)可看作中央從法律上“收復(fù)失地”及鞏固法定權(quán)力的自覺，香港社會及法律界一般已接受這一程序性解釋的合法性。2014年的白皮書則有著官方版的基本法法理學(xué)建構(gòu)意圖和雛形。*參見田飛龍：《白皮書波瀾：央港關(guān)系的法治轉(zhuǎn)型和中國人史觀重建》，《法治周末》2014年6月19日?！?·31決定”是中央對“依法普選”的法理學(xué)發(fā)展。本次人大釋法則構(gòu)成對“依法宣誓”的法理學(xué)發(fā)展。這就刺激和挑戰(zhàn)了香港固有的普通法式的基本法法理學(xué)，改變了香港既有的法律界的利益格局，自然引發(fā)香港法律界反彈。香港特別行政區(qū)基本法下的新舊法理學(xué)和新舊法治模式的話語權(quán)爭奪還將長期存在，但依法治港的原則和取向不可能改變。

人大釋法走向一種有節(jié)制的、選擇性的常態(tài)化機(jī)制，是依法治港的理性要求，不可回避。這也是香港新法治的重要體現(xiàn)，需要香港司法與人大釋法之間進(jìn)行更為互信和制度化的溝通合作，而反港獨(dú)恰恰是最好的切入點(diǎn)和法律議題。

三、人大釋法與“基本法中期危機(jī)”的克服

對中央而言，一國兩制之一國前提及其主權(quán)、安全與發(fā)展利益是香港特別行政區(qū)基本法秩序存在的基礎(chǔ)，是香港繁榮穩(wěn)定的憲制保障，是本次人大釋法的正當(dāng)出發(fā)點(diǎn)。

香港反對派與某些境外人士將香港法治與國家憲制秩序割裂看待，將港獨(dú)運(yùn)動視為第四波民主化與居民自決權(quán)的正當(dāng)訴求，從而持一種同期、理解和支持的立場。撇開他們刻意對抗中國的政治意圖之外，還有著政治哲學(xué)上的某種后現(xiàn)代特征，即推崇司法至上，向往“去政治化”、“去國家化”的自由秩序。人大釋法的法律爭議與政治博弈并存，涉及中西文化沖突、國際政治斗爭、主權(quán)與自治權(quán)邊界以及一國兩制的實(shí)踐危機(jī)，意義重大，此次更有遏阻“基本法中期危機(jī)”的制度修復(fù)意義。

(一)主權(quán)哲學(xué)與實(shí)驗(yàn)性憲制

與香港反對派及某些境外人士的“泛自由化”政治哲學(xué)相比，中央所秉持的是一種剛?cè)岵?jì)的主權(quán)哲學(xué)：在剛性的一面，以捍衛(wèi)國家主權(quán)、安全與發(fā)展利益作為首要出發(fā)點(diǎn)，以現(xiàn)實(shí)的反港獨(dú)議題為突破口，全力維護(hù)一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法的國家法實(shí)質(zhì)；在柔性的一面，則以既往的協(xié)商政治傳統(tǒng)和非正式多渠道安排對港實(shí)施懷柔政治，*對香港特別行政區(qū)基本法中的協(xié)商政治因素的關(guān)注和分析，參見田飛龍：《法律的抑或政治的？——香港基本法模式下的中央與地方關(guān)系反思》，《研究生法學(xué)》2007年第6期。充分尊重香港基于一國兩制的高度自治權(quán)，這一治港傳統(tǒng)至今尚未作出根本性調(diào)整。

香港特別行政區(qū)基本法是一種實(shí)驗(yàn)性憲制，50年是一個(gè)根據(jù)中國人政治經(jīng)驗(yàn)與智慧而設(shè)定的實(shí)驗(yàn)周期。*對這種實(shí)驗(yàn)智慧的政治哲學(xué)解讀，參見陳端洪：《理解香港政治》，《中外法學(xué)》2016年第5期。這種實(shí)驗(yàn)的合理性依據(jù)在于：其一，在中英談判的20世紀(jì)80年代，中央的主權(quán)實(shí)力與現(xiàn)代治理能力尚不匹配，無法即時(shí)勝任直接治理香港的政治責(zé)任；其二，香港回歸及香港特別行政區(qū)基本法秩序是國際談判和央港協(xié)商的結(jié)果，必然帶有妥協(xié)性；其三，香港對于國家現(xiàn)代化與治理轉(zhuǎn)型有著重要的窗口意義。然而，英國的帝國撤退套路與香港作為“大逃港式”移民社會共同支持了一種對抗中國的政治意識形態(tài)與政黨政治生態(tài)，助推了一種糅合殖民史觀和本土史觀的“民主運(yùn)動”甚至港獨(dú)分離運(yùn)動。自1997年回歸以來，這種來自國際層面和香港社會的結(jié)構(gòu)性矛盾就不斷發(fā)酵，對中央治港構(gòu)成日益嚴(yán)重的挑戰(zhàn)，也預(yù)示著香港特別行政區(qū)基本法之“中期危機(jī)”的來臨。

這種中期危機(jī)的爆發(fā)有一個(gè)臨界點(diǎn)，即香港特別行政區(qū)基本法承諾的“雙普選”是否能夠如期實(shí)現(xiàn)。香港反對派無法正面理解一國兩制的平衡原理及香港最低限度的憲制義務(wù)，而一味追求無節(jié)制的自由和民主，從而最終導(dǎo)致香港政改失敗，*政改失敗是香港民主化的一次重要挫折，也是港獨(dú)興起的重要時(shí)間節(jié)點(diǎn)。參見田飛龍：《政改闖關(guān)與新香港治理》，《原道》第27輯，東方出版社2016年版。港獨(dú)異軍突起。

(二)中期危機(jī)的現(xiàn)實(shí)性與基本特征

所謂香港特別行政區(qū)基本法的中期危機(jī)，是指在香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施一段時(shí)間之后，香港反對派內(nèi)部出現(xiàn)分裂分化，傳統(tǒng)的“民主回歸派”失勢，激進(jìn)的“青年本土派”興起，以違法甚至暴力手段開展“社運(yùn)”并滲透香港本地管治，造成以挑戰(zhàn)一國兩制和香港特別行政區(qū)基本法的方式追求“自決獨(dú)立”，由此帶來一系列的本地管治危機(jī)和央港政治沖突。

中期危機(jī)是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)性觀察結(jié)論，顯示了具體憲制的妥協(xié)性帶來的制度疲勞病理和制度摩擦張力，其在一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施中主要表現(xiàn)為以下方面。

第一，行政主導(dǎo)出現(xiàn)制度性失能。立法會“拉布”、司法復(fù)核及不斷加碼的社會運(yùn)動極大限制了特區(qū)政府依據(jù)香港特別行政區(qū)基本法的主導(dǎo)功能與施政作為，造成香港日益惡化的管治危機(jī)。這種危機(jī)不能援引簡單的三權(quán)分立式制衡原理予以解讀，而應(yīng)識別為香港管治的共識破裂和極端“病理”。

第二，司法過度地方化帶來國家利益漏洞。香港獨(dú)立的司法權(quán)與終審權(quán)盡管是香港繁榮穩(wěn)定的保障性因素及香港的核心價(jià)值觀，但普通法傳統(tǒng)、人權(quán)法理學(xué)以及香港法律界的“不忠誠反對派”取向，造成香港司法裁判過分偏重權(quán)利保護(hù)與本地利益而未能兼顧國家利益，未能成為香港特別行政區(qū)基本法整體秩序的守護(hù)者。

第三，香港反對派及其社會運(yùn)動出現(xiàn)激進(jìn)化、民粹化和暴力化傾向，直接威脅香港特別行政區(qū)基本法秩序安全。香港“社運(yùn)”是香港民主社會的活力所在，也是香港特別行政區(qū)基本法保障的政治自由，在既往的“民主回歸論”大致共識下尚能被約束于合法范圍之內(nèi)，但是2014年的占中事件沖破了“不違法”底線，2016年的旺角暴亂越過了“非暴力”邊界，重新定義了香港“社運(yùn)”的強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)與綱領(lǐng)硬核，出現(xiàn)了“社運(yùn)”的代際更替以及香港特別行政區(qū)基本法權(quán)威的迅速遞減。

第四，兼容港獨(dú)的“泛本土派”的興起。“占中”事件培育了包括此次辱國議員在內(nèi)的“青年本土派”，但后者又反向批判占中事件而走上了“后占中”的港獨(dú)道路。在當(dāng)前香港的政治光譜中，傳統(tǒng)的“泛民—建制”二分法已經(jīng)過時(shí)，“青年本土派”成為政治版圖第三極。林林總總的本土組織雖然有各色綱領(lǐng)，但“本土自決”成為其共同底色，港獨(dú)成為其或直接追求或隱約包含的奮斗目標(biāo)。

第五，“2047議題”與“未來主義制憲運(yùn)動”的勃興。港獨(dú)話語和政治行為已經(jīng)不是香港的政治禁忌，而成了政治時(shí)髦。香港特別行政區(qū)基本法的50年實(shí)驗(yàn)期在“青年本土派”那里成為港獨(dú)的時(shí)間窗口和“全民制憲”的歷史時(shí)刻。在此預(yù)期之下，“青年本土派”已經(jīng)不熱衷于傳統(tǒng)泛民的“雙普選”議題或者重啟政改訴求，不再敬畏和依從香港特別行政區(qū)基本法秩序，而是旗幟鮮明地突破香港特別行政區(qū)基本法并以一種“未來主義”姿態(tài)展開“制憲建國”的話語體系和組織網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)備。

正是在香港特別行政區(qū)基本法出現(xiàn)如此嚴(yán)重的中期危機(jī)時(shí)刻，中央以合法、合理、嚴(yán)正、及時(shí)的方式主動釋法，給香港法院提供香港特別行政區(qū)基本法原意的正確指引，也明確釋放政治信號給香港立法會、特區(qū)政府及香港社會，使后者的反港獨(dú)意識與行為獲得權(quán)威性支持。

(三)釋法止?fàn)帲航o香港司法一個(gè)推動力

實(shí)際上，港獨(dú)不可能是香港社會的主流民意，也不可能是普遍的精英共識，*比如傳統(tǒng)泛民與港獨(dú)就存在政治距離，在港獨(dú)危及香港民主前途時(shí)會理性切割，2016年底的“彭定康訪港”事件即為一例。參見田飛龍：《精英共識助港重回秩序正軌》，香港《大公報(bào)》2016年12月3日。而是某些國際勢力長期干預(yù)、香港反對派內(nèi)部裂變及“青年運(yùn)動”爭奪話語權(quán)等諸種要素共同作用的結(jié)果。

在中期危機(jī)的總體背景下，此次宣誓爭議已很難依賴香港本地管治力量加以合理解決。立法會因此風(fēng)波而陷入癱瘓和分裂，特區(qū)政府入稟法院但未能獲得積極的勝訴預(yù)期；香港司法機(jī)關(guān)謹(jǐn)慎有余而決斷力不足，缺乏合理的國家觀及對港獨(dú)的正確認(rèn)識，難以做出合乎一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法整體利益的判決。香港法律界期待中央不要主動釋法而等待香港法院判決，固然有法治信仰的合理成分，但對于港獨(dú)威脅及司法誤判的政治風(fēng)險(xiǎn)未能保持敏感和理解，對港獨(dú)的后續(xù)危害更是缺乏整體把握與評估。至于有些香港法律人士提出的釋法“破壞法治論”，屬于一種非常保守和陳舊的普通法司法觀，是對香港憲制基礎(chǔ)及香港特別行政區(qū)基本法整體秩序的誤解和扭曲。人大釋法權(quán)內(nèi)在于香港特別行政區(qū)基本法秩序，不僅是香港整體法律體系的有機(jī)組成部分，而且是香港特別行政區(qū)基本法的保障性機(jī)制。香港特別行政區(qū)基本法第158條確立了人大釋法和香港本地釋法的二元模式，人大釋法可基于但不限于香港終審法院的提請。從香港回歸以來的香港特別行政區(qū)基本法實(shí)踐看，人大主動釋法、特首提請釋法與終審法院提請釋法的三軌制模式已經(jīng)成為憲法慣例并為香港社會接受，在法理上充分正當(dāng)，在憲制效果上可適度制約終審法院的司法怠惰和專權(quán)，優(yōu)于香港反對派所理解和推崇的一軌制釋法模式。

總之，宣誓爭議導(dǎo)致香港陷入憲制性危機(jī)，香港本地管治力量很難充分識別和應(yīng)對此次危機(jī)背后的港獨(dú)威脅和香港特別行政區(qū)基本法“中期危機(jī)”的總體挑戰(zhàn)，客觀上需要中央以適當(dāng)方式履行保護(hù)性的憲制責(zé)任。中央的介入是嚴(yán)格按照香港特別行政區(qū)基本法授權(quán)及合法程序展開的，是對香港法治的補(bǔ)強(qiáng)和支持，是對特區(qū)管治機(jī)構(gòu)依法治港的監(jiān)督和激勵(lì)。香港不能長期陷入香港特別行政區(qū)基本法的“中期危機(jī)”，否則一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法就沒有明天，香港的繁榮穩(wěn)定和民主發(fā)展也沒有未來。當(dāng)然，釋法不能取代香港日常法治，香港管治如何克服目前的困難尚需要香港司法在法理學(xué)范式、裁判規(guī)范與司法責(zé)任倫理上的更新與擔(dān)當(dāng)。人大釋法或可成為香港新法治的“接生妙手”。

四、人大釋法與香港新法治

以2014年“占中運(yùn)動”為分水嶺，香港政治生態(tài)急劇分化，其中最為引人矚目的就是“青年本土派”的崛起，其對一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法的繁榮穩(wěn)定許諾及父輩們“民主回歸論”的政治抱負(fù)日益抱持一種質(zhì)疑和批判立場。*香港青年的國家觀與國家認(rèn)同薄弱的原因。參見刑立軍、徐海波：《香港青年的國家認(rèn)同和構(gòu)建途徑思考》，《寧夏社會科學(xué)》2014年第4期；田飛龍：《香港青年的國民意識危機(jī)及其化解》，香港《大公報(bào)》2015年6月8日。反港獨(dú)，尤其是遏制“青年本土派”的分離運(yùn)動，成為當(dāng)下香港管治的重中之重。

釋法之前的“選舉確認(rèn)書”已有確認(rèn)和過濾參選者政治資格的用意，*關(guān)于選舉確認(rèn)書的法理分析，參見田飛龍：《確認(rèn)書的“防衛(wèi)型民主”基礎(chǔ)與共識困境》，香港《大公報(bào)》2016年8月16日。但因其執(zhí)行錯(cuò)亂和裁量不公而未竟其功，更是惹來數(shù)宗選舉呈請?jiān)V訟。由于法治在香港管治中的特殊地位，香港司法權(quán)過分突出以致于呈現(xiàn)“司法至上”趨勢，但這種司法權(quán)的地方性性格與反港獨(dú)的國家利益需求之間卻出現(xiàn)了嚴(yán)重的錯(cuò)位和張力。人大釋法還原了中央治港的法治角色，有可能催生一種香港新法治形態(tài)，作為香港新憲制秩序的具體形式。

(一)什么樣的香港司法獨(dú)立

香港法律界反對本次人大釋法主要基于如下理由：第一，香港特別行政區(qū)基本法授予香港司法獨(dú)立與終審權(quán)，已授出的權(quán)力不宜重新行使，否則造成權(quán)力沖突；其二，香港司法與法治充分完備和現(xiàn)代化，優(yōu)越于內(nèi)地機(jī)構(gòu)的法理學(xué)和法治水平；第三，議員宣誓屬于香港自治范圍，不需要中央介入。該立場在被當(dāng)?shù)孛癖娬J(rèn)同為法治社會的香港有著很大的解釋力和影響力。

反對人大釋法者對香港司法獨(dú)立的理解有著絕對化、完全自治化的傾向，且誤解了香港法治真實(shí)的憲制基礎(chǔ)。香港法治的特殊性在于以下幾個(gè)方面。第一，以殖民地司法體系與普通法傳統(tǒng)為基礎(chǔ)，長期自我識別為西方法治的一部分，其裁判標(biāo)準(zhǔn)與判例援引皆以普通法體系為準(zhǔn)，造成其對香港特別行政區(qū)基本法與中國憲法的識別、解釋與遵從不能符合立法原意。第二，香港法律體系長期確立了香港特別行政區(qū)基本法的“小憲法”地位，但主要側(cè)重其中的基本權(quán)利條款而相對忽視中央管治權(quán)條款，造成一種“無國家”的基本法法理學(xué)。第三，《香港人權(quán)法案條例》的“代位憲法”功能，其中的“凌駕性條款”雖被臨時(shí)立法會廢除，但其體系與地位仍然有著不可忽視的影響。第四，香港法律界的“反對派傳統(tǒng)”和外籍法官的“去政治化”導(dǎo)致涉及香港特別行政區(qū)基本法非自治條款的解釋與適用存在嚴(yán)重背離立法原意和法治精神的傾向。

香港法治的普通法性格與地方性處境，在香港社會普遍守法及央港關(guān)系相對緩和的條件下并不會造成與國家利益的嚴(yán)重沖突。然而，當(dāng)港獨(dú)興起而香港司法無法有效識別和抑制之時(shí)，對香港法治的過分依賴和信仰就是對基本法秩序與國家利益的客觀悖離。香港的司法獨(dú)立必須放置于適當(dāng)?shù)膰曳w系與視角中加以重新理解和定位。

根據(jù)香港特別行政區(qū)基本法整體秩序與白皮書解讀框架，可以給出如下嘗試性正解：第一，香港司法獨(dú)立是香港特別行政區(qū)基本法下的授權(quán)獨(dú)立，是相對于特區(qū)行政權(quán)和立法權(quán)的獨(dú)立，而不是相對于授權(quán)主體(中央)的獨(dú)立，中央擁有對香港司法的法定監(jiān)督權(quán)；第二，香港司法獨(dú)立與法治的真實(shí)憲制基礎(chǔ)不是普通法，不是《香港人權(quán)法案條例》，也不是《中英聯(lián)合聲明》，而是中國憲法和香港特別行政區(qū)基本法，二者構(gòu)成香港法治的共同憲制基礎(chǔ)；第三，香港特別行政區(qū)基本法第158條確立了人大釋法和香港法院釋法的二元化模式以及提請程序，但授權(quán)釋法并不導(dǎo)致人大喪失主動釋法權(quán)，人大釋法具有香港特別行政區(qū)基本法上的充分法律依據(jù)；第四，根據(jù)香港回歸以來的釋法實(shí)踐，人大釋法逐步形成了主動釋法、特首提請釋法和終審法院提請釋法的三軌制模式，其中主動釋法和終審法院提請釋法屬于法定釋法機(jī)制，特首提請釋法屬于憲法慣例，通過1999年居港權(quán)案確立；第五，人大釋法是香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施機(jī)制的內(nèi)在組成部分，是香港法律體系的有機(jī)構(gòu)成，是對香港司法的監(jiān)督與指導(dǎo)機(jī)制；第六，人大釋法通常限于非自治條款和澄清一般性法律內(nèi)涵，是有選擇、有節(jié)制的抽象解釋，不可能“每案必釋”，也不深入香港管治細(xì)節(jié)，從而構(gòu)成一種對特區(qū)管治機(jī)構(gòu)依法治理的憲制性支撐。

人大有節(jié)制的常態(tài)化釋法，是香港法治轉(zhuǎn)型升級的關(guān)鍵動力和因素，與香港的普通法傳統(tǒng)之間形成結(jié)構(gòu)性對話與整合效果，客觀上有助于香港自治法律體系的最終形成以及以香港特別行政區(qū)基本法為中心的共識型法理學(xué)的建構(gòu)。*這種共識型法理學(xué)雛形見諸于白皮書，其法理要點(diǎn)之分析參見田飛龍：《香港政改觀察：從民主與法治的視角》，香港商務(wù)印書館2015年版，第146-148頁。

(二)司法至上與香港法治變遷

香港管治體系由香港特別行政區(qū)基本法確立，但香港回歸二十年來已發(fā)生重要變遷，構(gòu)成人大常態(tài)化釋法及香港法治變遷的背景性因素。

香港特別行政區(qū)管治變遷最主要的表現(xiàn)是體制模式出現(xiàn)“司法至上”特征，可能變相出現(xiàn)“完全自治”和放任港獨(dú)分離之嫌。香港特別行政區(qū)基本法制定之初即存在香港管治體制模式之爭：到底是行政主導(dǎo)還是三權(quán)分立？這種模式爭議主要不是理論性的，而是政治性的。嚴(yán)格按照香港特別行政區(qū)基本法立法原意和權(quán)力安排，香港憲制的行政主導(dǎo)模式是顯著的，但由于議會惡意“拉布”、司法嚴(yán)格復(fù)核、“社運(yùn)”加碼施壓、公務(wù)員系統(tǒng)封閉自行以及特首與建制派管治聯(lián)盟松散等因素，形成了制度性的主導(dǎo)不能。而且，由于香港特別行政區(qū)基本法內(nèi)置了“雙普選”目標(biāo)而造成行政立法關(guān)系日益平權(quán)化的憲制演變趨勢，客觀上也導(dǎo)致行政主導(dǎo)日趨弱化。從實(shí)際管治權(quán)威對比來看，反對派用于支持“三權(quán)分立”的理由恰恰也可以否證“三權(quán)分立”而支持一種“司法至上”的憲制模式。從此次宣誓爭議來看，立法會自治、特區(qū)政府管治并不能解決爭議，所有管治機(jī)構(gòu)和社會民意大體接受最終由司法裁決，顯示出“司法至上”的憲制特征。而一旦“司法至上”，反對派謀求的“完全自治”或“準(zhǔn)港獨(dú)”在香港特別行政區(qū)基本法體制內(nèi)就已接近完成，這也是中央主動釋法而反對派竭力反對的真正要害。

事實(shí)上，香港司法與中央管治權(quán)之間的關(guān)系一直頗為微妙，這也是香港法治游離于國家法秩序的關(guān)鍵性機(jī)制。1999年居港權(quán)案中，香港終審法院曾經(jīng)試圖挑戰(zhàn)全國人大的主權(quán)權(quán)威。在2014年以來的“占中”判決和“旺角”判決中，香港司法普遍表現(xiàn)出普通法的無國家觀和人權(quán)法理學(xué)的權(quán)利本位取向，紛紛以同情理解之政治立場而做出輕判，縱容“社運(yùn)”人士轉(zhuǎn)向更加激進(jìn)的對抗形式，更加撕裂社會，損害法治。這些長期累積的不良司法表現(xiàn)導(dǎo)致了中央對香港司法的不信任，擔(dān)憂其不能擔(dān)負(fù)維護(hù)香港特別行政區(qū)基本法秩序及反對港獨(dú)的憲制性責(zé)任。這一調(diào)控香港憲制結(jié)構(gòu)失衡、矯正香港法治本地化偏頗的憲制責(zé)任，最終只能由中央承擔(dān)。

這種居上、居中調(diào)控香港憲制權(quán)力結(jié)構(gòu)的人大釋法權(quán)以及香港特別行政區(qū)基本法規(guī)定的其他中央管治權(quán)，在法理屬性上類似于法國思想家貢斯當(dāng)設(shè)計(jì)法國式君主立憲制時(shí)提出的高于三權(quán)的“中立性權(quán)力”。處于共和革命激流中的法國未能采納貢斯當(dāng)?shù)木钤O(shè)計(jì)，但貢斯當(dāng)?shù)膽椫扑枷雲(yún)s通過施米特和凱爾森而深遠(yuǎn)影響到歐洲成文憲法條件下憲法法院違憲審查權(quán)的模式構(gòu)造。*關(guān)于貢斯當(dāng)“中立性權(quán)力”的思想史考辨，參見田飛龍：《新君主制與中立性權(quán)力》，《天府新論》2014年第1期。由于香港特別行政區(qū)基本法上存在大量的非自治條款及中央管治事項(xiàng)，這些條文之解釋不適宜由香港地方法院承擔(dān)，而香港司法在解釋香港特別行政區(qū)基本法上的偏差也需要權(quán)威性機(jī)構(gòu)的監(jiān)督和矯正。故此，本次人大主動釋法開創(chuàng)了一種香港特別行政區(qū)基本法體制模式更新演變的可能性，即中央釋法權(quán)作為歐陸式違憲審查權(quán)因素常態(tài)化植入香港管治體系內(nèi)部，既保障香港特別行政區(qū)基本法解釋與適用的正確性，又調(diào)整平衡了香港本地管治體系內(nèi)部日益失衡的“司法至上”趨勢，是大陸法傳統(tǒng)與普通法傳統(tǒng)在一個(gè)主權(quán)體系內(nèi)的精妙的憲制性平衡機(jī)制。

(三)新法治與香港機(jī)遇

香港的繁榮穩(wěn)定曾經(jīng)依賴于香港法治，但香港法治是否能夠長期保障香港的繁榮穩(wěn)定呢？世易時(shí)移，變法宜也。

香港的普通法法治自成系統(tǒng)，也正因如此而較難適應(yīng)國家形象和國家法結(jié)構(gòu)的時(shí)代變遷。香港法治適應(yīng)著香港的舊有國際身份和孤立性的自治體系，而難以在法理學(xué)觀念與司法心智上對國家開放并自覺地自我更新。無法理解國家及其成長原理，是香港法治與香港社會共同的精神性危機(jī)。曾經(jīng)的背靠西方而坐收中國改革紅利的時(shí)代已經(jīng)終結(jié)，香港新法治必須具有適當(dāng)?shù)膰曳▽傩?、視角和?nèi)涵，才可能繼續(xù)保障香港的繁榮穩(wěn)定。對香港法治的尊重甚至信仰不能演變?yōu)橐粓鍪苤朴谄涞胤奖Ｊ匦院蛢r(jià)值虛妄性的政治災(zāi)難，對香港司法的等待也不能成為一場“等待戈多”式的意象。實(shí)際上，從釋法以來的民意反響和社會評價(jià)來看，“破壞法治論”的市場在不斷縮小，反港獨(dú)共識及香港法治的國家法轉(zhuǎn)向意識在不斷擴(kuò)大，這充分體現(xiàn)了香港社會作為商業(yè)文明城市的理性性格。

當(dāng)然，對于這種包容人大釋法權(quán)的香港新法治的法理論證與制度性完善，仍然有大量的學(xué)術(shù)性和實(shí)踐性工作需要開展。本次人大釋法以反港獨(dú)議題切入，具有充分的民意基礎(chǔ)，但其具體效果如何，還要看觀察和評估香港司法相應(yīng)的消化與更新。人大釋法亦不可能日常性深入香港管治細(xì)節(jié)，一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法確立的高度自治權(quán)必須得到尊重，但釋法不可能毫不自信，不敢作為，而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施和香港新法治轉(zhuǎn)型需要有選擇、有節(jié)制地常態(tài)化。人大釋法合法而理性地常態(tài)化也反映了內(nèi)地法理學(xué)與法治水平的較快發(fā)展，比照本次釋法的智慧與技巧就可理解這一點(diǎn)。唯有新法治，才有新香港，才有不斷符合香港管治及社會繁榮穩(wěn)定需要的一國兩制之動態(tài)解。這些變化內(nèi)化于一國兩制和香港特別行政區(qū)基本法的治理邏輯之中，印證了這一憲制模式的實(shí)驗(yàn)屬性和動態(tài)平衡特征。

五、互動整合：高等法院判決的承認(rèn)法理

本次人大釋法做出后，香港特別行政區(qū)高等法院(以下簡稱：高院)原訟庭于2016年11月15日頒布梁游案判決，宣告二人之立法會就職宣誓無效且立法會主席無權(quán)安排重新宣誓，從而導(dǎo)致了二人喪失立法會議員資格。高院上訴庭于2016年11月30日駁回上訴，維持原判，但最終如何定案可能還需要終審法院在司法上一錘定音。高院此次判決堅(jiān)持香港司法獨(dú)立與法治精神，周全各方，挽回了香港法治聲譽(yù)，體現(xiàn)了香港司法在反港獨(dú)及維護(hù)香港特別行政區(qū)基本法秩序上的責(zé)任擔(dān)當(dāng)。

高院原訟庭公布判決后，香港各界反應(yīng)基本正面。人大釋法在指導(dǎo)和監(jiān)督香港司法澄清立法原意和承擔(dān)反港獨(dú)憲制責(zé)任方面的制度性功能不容否定。這里即以高院原訟庭判決為例說明香港司法對人大釋法的接受方式與承認(rèn)法理，后續(xù)判決對此多有肯定和延續(xù)，不再贅述。

(一)香港司法承認(rèn)釋法權(quán)威

本次人大釋法做出后，中央和建制陣營的一個(gè)隱而不發(fā)的擔(dān)憂是：香港法院是否會嚴(yán)格遵從此次釋法？如果不遵從怎么辦？這涉及香港司法對人大釋法權(quán)威的承認(rèn)問題。這種承認(rèn)極其關(guān)鍵，也是人大釋法適度常態(tài)化以及與香港司法良性互動的基礎(chǔ)。從高院判決來看，香港司法的承認(rèn)法理已十分清晰。高院在《判詞摘要》第7段載明：“于2016年11月7日，全國人民代表大會常務(wù)委員會行使《基本法》第一百五十八條賦予的權(quán)力，正式頒布對《基本法》第一百零四條含義的解釋(‘該解釋’)。該解釋對香港所有的法庭均具有約束力，而法庭應(yīng)落實(shí)該解釋?！?/p>

這一對“該解釋”的解釋具有如下關(guān)鍵性的法律含義：其一，梁游案判決明確提及了人大釋法的事實(shí)，表明人大釋法構(gòu)成法官裁判的裁量性因素；其二，全國人大常委會主動釋法以香港特別行政區(qū)基本法第158條為合法依據(jù)，是合法的權(quán)力行使；其三，判詞正式承認(rèn)“該解釋”，表明這是對香港特別行政區(qū)基本法第104條的合乎香港特別行政區(qū)基本法原意的“解釋”，間接回答了《判詞摘要》第22段關(guān)于人大釋法是解釋還是修改的爭議；其四，人大釋法拘束香港所有法院，包括高院和終審法院，這就對上訴審中的終審法院也構(gòu)成了一種法理限定；其五，法院有落實(shí)人大釋法的法定義務(wù)。

法官同時(shí)援引2001年的入境案件判決作為判例法依據(jù)證實(shí)對人大釋法權(quán)威的承認(rèn)。盡管法官為了彰顯香港司法獨(dú)立而有意不展開人大釋法的具體內(nèi)容，堅(jiān)持從香港本地法例的解釋中給出與人大釋法幾乎等同的解釋方案，但本段對人大釋法的法理承認(rèn)已經(jīng)構(gòu)成了對人大釋法的接受和落實(shí)。人大釋法與香港司法似乎是“英雄所見略同”，這是香港特別行政區(qū)基本法秩序的幸事。而香港司法將作為“事實(shí)”的人大釋法“承認(rèn)”為作為“法律”的人大釋法，則是香港司法正確理解香港特別行政區(qū)基本法及自身權(quán)力屬性的體現(xiàn)。

《判詞摘要》第11段給出了法官依據(jù)香港特別行政區(qū)基本法之“一國”原則判斷梁游宣誓無效的具體理由。法官認(rèn)為梁游二人通過拒絕或忽略宣誓而表明：其一，港獨(dú)理念的客觀性和顯著性；其二，不承認(rèn)一國兩制原則；其三，不承認(rèn)“一國”的重要性。法官同時(shí)確認(rèn)一國兩制原則是香港特別行政區(qū)及香港特別行政區(qū)基本法的基石。對一國兩制尤其是“一國”重要性的凸顯，也與人大釋法基于“一國”并維護(hù)“一國”的憲制性定位相合拍。

(二)判決之法理瑕疵需重視

盡管本次高院判決基本體現(xiàn)了人大釋法的原則與精神，但在法理上仍有一定的瑕疵甚至錯(cuò)誤。

第一，香港司法在對待人大釋法上存在概括承認(rèn)和具體適用的分離。人大釋法在梁游案聆訊后(2016年11月3日)、判決前(2016年11月15日)做出，澄清了香港特別行政區(qū)基本法第104條關(guān)于依法宣誓的立法原意并給出了無效宣誓的界定和后果，已構(gòu)成完備的法律解釋方案，在法理上可以拘束未決案件。不過，高院法官盡管提及和承認(rèn)人大釋法，卻并未直接援引人大釋法具體內(nèi)容，而是根據(jù)普通法方法對香港本地法例做出獨(dú)立解釋，這顯示出人大釋法與香港司法對其遵從與適用的具體承認(rèn)和互動適用關(guān)系仍未穩(wěn)健通暢地建立起來。

第二，香港司法在解釋不干預(yù)原則以及確定法院管轄權(quán)上存在“司法至上”取向，可能打破香港特別行政區(qū)基本法確立的行政主導(dǎo)體制。高院判決在回應(yīng)被告提出的不干預(yù)原則時(shí)指出，該原則來源于英國憲法上的“三權(quán)分立”原則，同時(shí)英國也存在“國會至上”原則。判決另有指出，監(jiān)誓人對宣誓效力僅有程序性的附帶判斷權(quán)，法院有最終決定權(quán)。法官判詞存在如下法理瑕疵：其一，政治理論上的混淆，即對英國憲法同時(shí)做出“三權(quán)分立”與“國會至上”的定性，不符合政體理論的常識，而且存在刻意回避香港特別行政區(qū)基本法之行政主導(dǎo)體制的嫌疑，是對香港特別行政區(qū)基本法憲制的一種誤讀；其二，在立法會自治及立法與司法邊界問題上自我授權(quán)，確實(shí)存在司法越權(quán)的法理意圖。香港司法機(jī)關(guān)有意塑造其“司法至上”的實(shí)質(zhì)憲制地位，導(dǎo)致香港司法權(quán)在中央不積極行使香港特別行政區(qū)基本法權(quán)力的條件下面臨失控，人大釋法就更有必要適度常態(tài)化以提供一種憲制性的制衡機(jī)制，以自治權(quán)外的第四種權(quán)力來制衡自治權(quán)內(nèi)部司法權(quán)的一權(quán)獨(dú)大。世界憲制史一再表明，沒有制衡的權(quán)力必然腐敗，分權(quán)的精髓在于精妙的制衡。香港司法權(quán)的權(quán)威成長及其嚴(yán)格的普通法與地方性司法性格，客觀上需要人大釋法權(quán)加以憲制性制衡，才能維持一國兩制的內(nèi)在平衡及兼顧國家利益。

第三，在梁游二人到底是離任還是未就任的法律定性上存在模糊不清甚至錯(cuò)誤。從《判詞摘要》的整體邏輯來看，對香港特別行政區(qū)《宣誓及聲明條例》第19條、第21條的解釋非常符合法律邏輯，也顯示了法官的功底，而且行文中多次正確區(qū)分了離任和未就任，但在《判詞摘要》的最后一段卻出現(xiàn)了“離任”的定性。這是一種顯著的法律錯(cuò)誤。因?yàn)殡x任以就任為前提，梁游二人2016年10月12日的宣誓被監(jiān)誓人裁定為無效；同年10月19日的重新宣誓因流會而未完成，其后不久，11月15日法官判決宣誓無效。從整個(gè)法律過程來看，梁游二人從未完成宣誓程序，也就從未就任。因香港特別行政區(qū)基本法、人大釋法和香港特別行政區(qū)《宣誓及聲明條例》均認(rèn)定就職宣誓為議員就任的法定程序和條件，故梁游二人應(yīng)符合所謂的“未就任”的法律狀態(tài)，而不是判詞最終所指的“離任”。這一定性錯(cuò)誤還將直接影響立法會對梁游二人預(yù)支議員經(jīng)費(fèi)行為及前期有關(guān)政治行為的追訴，涉及重要公共利益。這一錯(cuò)誤只能留待終審法院加以糾正了。

(三)終審期待與香港法治新常態(tài)

在目前的政治對立態(tài)勢下，高院判決不可能終結(jié)本次爭議，因而未來終審法院的司法性“一錘定音”就顯得非常關(guān)鍵。不過，高院原訟庭判決畢竟代表了香港司法對人大釋法的“初次消化”，雖然在權(quán)威承認(rèn)和判決結(jié)果預(yù)期上符合人大釋法指向，卻并未直接援引人大釋法。當(dāng)然，這也可能是高院原訟庭法官面對“人大釋法”這一棘手難題而有意回避，只采取具有“司法政治正確”的概括性承認(rèn)，而將具體如何解釋與適用“人大釋法”的責(zé)任推給高院上訴庭甚至終審法院。高院上訴庭對人大釋法采取更加積極的承認(rèn)立場和解釋適用取向，進(jìn)一步鞏固了高院原訟庭的承認(rèn)法理。梁游二人最終對上訴判決提出再上訴申請，準(zhǔn)備訴至終審法院，但遭到高院駁回，可能訴諸后續(xù)的獨(dú)立上訴。這或許也是香港司法的一種理性機(jī)巧。

終審法院因此獲得一個(gè)良好的重新闡釋香港特別行政區(qū)基本法法理的機(jī)會。梁游上訴不大可能推翻現(xiàn)有判決結(jié)果，但會窮盡救濟(jì)程序以彰顯其抗?fàn)幰庵?。而終審法院適宜抓住這一憲制性判決機(jī)會，對人大釋法的具體內(nèi)容作出積極回應(yīng)，彌補(bǔ)高院判決中概括承認(rèn)、“高高掛起”的司法局限性。終審法院適宜判定：其一，高院對有關(guān)宣誓條款的解釋符合香港特別行政區(qū)基本法原意及此次人大釋法內(nèi)容；其二，香港司法權(quán)對立法權(quán)的監(jiān)督制衡來自香港特別行政區(qū)基本法授權(quán)和人大釋法的指引，而非根據(jù)英國普通法原則確立；其三，梁游二人宣誓無效屬于自始無效，絕對無效，是香港特別行政區(qū)《宣誓及聲明條例》第21條載明的“未就任”，而不是“離任”；其四，圍繞梁游二人的其他相關(guān)選舉或宣誓或民事訴訟應(yīng)以自始未就任的法律狀態(tài)為前提。

梁游之議員資格在法律上不大可能恢復(fù)，待審的劉小麗等港獨(dú)議員案件也將受到梁游案既有判決影響。經(jīng)由人大釋法而漸趨明朗化的香港選舉秩序與宣誓秩序，以及由此帶來的人大釋法成為香港法治的常態(tài)性因素并與香港司法良性互動，是全面準(zhǔn)確理解與實(shí)施香港特別行政區(qū)基本法的重要進(jìn)步。危機(jī)中有機(jī)遇，本次人大主動釋法及香港司法相對積極的回應(yīng)是很好的例證。期望終審法院接力作為，為香港法治開創(chuàng)新局。

六、香港宣誓釋法與中國違憲審查制度的突破

香港特別行政區(qū)基本法是一國兩制治國方略與制度實(shí)驗(yàn)的第一部正式法律，*這一定位之解析參見陳端洪：《一國兩制的智慧》，《中國法律評論》2015年第3期；田飛龍：《香港基本法的國家建構(gòu)之維》，載陳明、朱漢民主編：《原道》(第27輯)，東方出版社2016年版。是香港憲制秩序的基礎(chǔ)，與香港奉行的普通法共同構(gòu)成香港法治的權(quán)威來源。然而在香港經(jīng)歷“占中運(yùn)動”之后，法治根基動搖，違法與暴力行為不再成為絕對禁忌，甚至出現(xiàn)了2016年立法會就職宣誓中青年候任議員公開侮辱國家民族、宣揚(yáng)港獨(dú)的現(xiàn)象。此次人大釋法屬于主動、提前釋法，打破了中央治港既往的“后發(fā)”慣例，而自覺主動地承擔(dān)對香港特別行政區(qū)基本法的憲制性維護(hù)責(zé)任。

香港反對派和法律界對人大主動釋法持負(fù)面評價(jià)，認(rèn)為破壞香港法治，但人大釋法完全依據(jù)香港特別行政區(qū)基本法第158條規(guī)定進(jìn)行，且有關(guān)解釋充分體現(xiàn)了立法原意和法理正當(dāng)性，最終為香港社會所接受。進(jìn)一步地，“釋法常態(tài)化”成為香港法律界和社會普遍討論的議題。主動性、常態(tài)性的釋法不意味著深入香港管治細(xì)節(jié)，而是對具有憲制重要性的條款及事項(xiàng)采取更為積極主動的解釋實(shí)踐，從而體現(xiàn)中央逐步由“協(xié)商治港”向“依法治港”的轉(zhuǎn)變。這一轉(zhuǎn)變的憲制意義在于，原來主要由香港終審法院承擔(dān)的香港特別行政區(qū)基本法上的違憲審查權(quán)將部分地由全國人大常委會行使，且人大釋法權(quán)具有高于香港法院解釋權(quán)的憲制性地位和效力。這相當(dāng)于在香港高度自治的三種權(quán)力之上引入了一種逐步具有日?；⒊绦蚧椭贫缺O(jiān)督性的第四種權(quán)力，這種權(quán)力在本質(zhì)上屬于違憲審查權(quán)，其重點(diǎn)不在于裁判香港具體案件，而在于調(diào)控香港三權(quán)關(guān)系及確保香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施符合我國憲法與國家利益。人大釋法權(quán)的適度常態(tài)化，是人大自覺主動承擔(dān)香港特別行政區(qū)基本法上違憲審查職能的體現(xiàn)，可以有效遏制港獨(dú)蔓延及特區(qū)管治機(jī)構(gòu)偏離香港特別行政區(qū)基本法秩序，推動香港新法治的生成和一國兩制的中期升級。

違憲審查權(quán)是有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)憲法授權(quán)進(jìn)行的解釋憲法和監(jiān)督憲法實(shí)施的特定權(quán)力。這種權(quán)力具有司法權(quán)的屬性，但又不等同于普通司法權(quán)，而是一種與常規(guī)的立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)有別的第四種權(quán)力。憲法實(shí)施離不開符合具體憲制秩序與權(quán)力體制特征的違憲審查制度的建構(gòu)，否則違憲行為的糾正就很難獲得制度保障。以本次香港宣誓事件為例，港獨(dú)行為顯然是違憲違法的，但香港司法基于其普通法傳統(tǒng)和人權(quán)法理學(xué)的立場一再表現(xiàn)出對“社運(yùn)”人士的輕判取向，變相縱容港獨(dú)泛濫，損害香港特別行政區(qū)基本法秩序及權(quán)威，有著司法不作為的違憲特征。人大主動釋法就是在糾正香港出現(xiàn)的港獨(dú)及司法不作為的違憲傾向，帶有對香港司法的憲制性監(jiān)督功能。事實(shí)上，根據(jù)我國憲法的規(guī)定，全國人大常委會還具有寬泛的解釋憲法及監(jiān)督憲法實(shí)施的制度功能。對香港基本法的解釋與監(jiān)督只是人大違憲審查權(quán)的一小部分。人大依據(jù)憲法授權(quán)進(jìn)行的憲法解釋與監(jiān)督，是加強(qiáng)人大制度權(quán)威和推動依法治國的重要突破點(diǎn)。2000年我國《立法法》和2015年我國《立法法》都確立了人大的法規(guī)違憲審查權(quán)以及國家機(jī)關(guān)和公民提請審查的權(quán)利，但審查程序的制度化和透明度不足，未能形成規(guī)模化的審查先例及審查法理。憲法學(xué)界主流意見長期聚焦于推動制定我國《憲法解釋程序法》*關(guān)于該法的原理與框架設(shè)計(jì)，代表性研究參見韓大元：《〈憲法解釋程序法〉的意義、思路與框架》，《浙江社會科學(xué)》2009年第9期；秦前紅：《〈憲法解釋程序法〉的制定思路和若干問題探究》，《中國高校社會科學(xué)》2015年第3期；馬嶺：《我國憲法解釋的程序設(shè)計(jì)》，《法學(xué)評論》2015年第4期。，是遵循違憲審查法理及中國憲制模式的理性化建議。

從比較憲法的角度看，世界范圍內(nèi)的違憲審查制度模式呈現(xiàn)多樣化特征，且與本國政法傳統(tǒng)及憲制體制密切相關(guān)。作為一種必備的現(xiàn)代治理制度，各國紛紛以自身的體制和思維來設(shè)計(jì)本國的違憲審查模式，確保憲法權(quán)威和政治穩(wěn)定。就主要制度模式而言，違憲審查分為英美的普通法院模式和歐陸的專門法院模式。美國的普通法院模式以普通法傳統(tǒng)和成文憲法形式邏輯作為證立基礎(chǔ)，其法理學(xué)根基在于《聯(lián)邦黨人文集》第78篇的司法法理學(xué)和1803年馬伯里案中首席大法官馬歇爾的判決意見。*對馬伯里案判決意見的法理解讀，參見田飛龍：《政治憲法的中國之道》，香港城市大學(xué)出版社2017年版，第12-14頁。盡管如此，美國憲法文本并未確立正式的違憲審查權(quán)，因此美國式的違憲審查一直存在合法性質(zhì)疑，所謂比克爾的“反多數(shù)難題”(非民選的法官判決民選議會的法律違憲無效，具有反民主傾向)及美國憲法學(xué)連篇累牘的辯護(hù)性理論根源于此。相比之下，歐陸的專門法院模式在成文法傳統(tǒng)下更加理性可靠。以奧地利、德國和法國為典型，20世紀(jì)歐陸出現(xiàn)了以專門法院承擔(dān)違憲審查功能的制度創(chuàng)制，從而使法國大革命以來的歐洲民主政治秩序得到穩(wěn)定，社會權(quán)利沖突得到規(guī)范化解決，公權(quán)力秩序得以被精細(xì)調(diào)理。歐洲各國成文憲法明確規(guī)定了憲法法院的違憲審查權(quán)，因此不存在美國式的正當(dāng)性爭議，同時(shí)這種權(quán)力與普通司法權(quán)適當(dāng)區(qū)分和隔離而成為第四種權(quán)力，也使得歐陸的分權(quán)制衡體系更加層次分明和邏輯清晰。綜觀各國憲法，歐陸模式的模仿者數(shù)量大大超過美國模式。歐陸模式不依賴于普通法傳統(tǒng)而依賴于政體的復(fù)合設(shè)計(jì)(頂層設(shè)計(jì))，是歐洲公法思想史和啟蒙理性主義長期反思建構(gòu)的制度性成果。香港宣誓釋法恰恰體現(xiàn)了秉承大陸法傳統(tǒng)的中央對秉承普通法傳統(tǒng)的香港之違憲審查權(quán)的主動規(guī)訓(xùn)、塑造與監(jiān)督，是兩種制度所根植的不同法律文化傳統(tǒng)與違憲審查思想模式的互動整合現(xiàn)象。

在歐洲公法思想史上，違憲審查權(quán)的理論基礎(chǔ)不是普通法，不是柯克式的司法獨(dú)立與司法審查的英國式法理，而是法國法傳統(tǒng)中的“中立性權(quán)力”。歐洲從君主專制向民主共和的歷史變遷采取了不同于英美革命的路線，傾向于以大革命和立憲主義的方式確立新的政制模式。孟德斯鳩在《論法的精神》中提出的分權(quán)制衡成為被普遍參照的立憲法理，但孟德斯鳩的理論主要是一種功能性分權(quán)的原理說明而不可能照搬實(shí)踐，具體的憲制構(gòu)造仍然需要結(jié)合各國傳統(tǒng)秩序和實(shí)踐理性。法國著名政治思想家貢斯當(dāng)在19世紀(jì)初面對法國大革命帶來的秩序動蕩，提出以“中立性權(quán)力”學(xué)說來構(gòu)造法國式君主立憲制的頂層結(jié)構(gòu)：新君主光榮中立，超然于常規(guī)的、功能性的三權(quán)之上，負(fù)責(zé)監(jiān)察三權(quán)的憲法邊界、裁判越權(quán)糾紛及維護(hù)公民基本權(quán)利；依據(jù)憲法確立的立法、行政、司法三權(quán)各負(fù)其責(zé)，開展常規(guī)治理。這就形成了歐洲憲制中的“四權(quán)憲法”，違憲審查權(quán)被作為有別于三權(quán)的最重要的一種權(quán)力，這也解決了舊式專制君主轉(zhuǎn)變?yōu)樾率搅椌骱蟮膽椫频匚慌c功能問題。法國式的“中立性君主”不是僅僅承擔(dān)象征性功能，而是被賦予最重要的違憲審查權(quán)。當(dāng)然，貢斯當(dāng)方案在法國大革命與王朝復(fù)辟的歷史反復(fù)中并未被妥當(dāng)采納，直到1958年戴高樂的第五共和國才建立了具有制度實(shí)效性的憲法委員會承擔(dān)此種特別職能。*對法國第五共和憲法的背景與體系研究，參見李曉兵：《法國第五共和憲法與憲法委員會》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2008年版。不過，貢斯當(dāng)?shù)睦碚搫?chuàng)造激發(fā)了德國國家法學(xué)在違憲審查模式上的接力思考，施米特在《憲法的守護(hù)者》中建構(gòu)的“護(hù)憲者總統(tǒng)”正是對貢斯當(dāng)“中立性君主”的制度模仿與改造，而歐洲違憲審查奠基者凱爾森的“憲法法院”模式也是對貢斯當(dāng)方案的“獨(dú)立機(jī)構(gòu)化”。*對貢斯當(dāng)影響史及歐陸違憲審查觀念史的簡要勾勒，參見田飛龍：《政治憲法的中國之道》，香港城市大學(xué)出版社2017年版，第16-27頁。歐陸模式帶來的啟發(fā)如下：其一，違憲審查權(quán)是憲法實(shí)施與憲法權(quán)威化的必要制度支架，需要審慎設(shè)計(jì)和運(yùn)行；其二，違憲審查權(quán)不是普通司法權(quán)，不必參照美國模式由普通法院承擔(dān)，而可以根據(jù)自身憲制體制結(jié)構(gòu)予以激活和設(shè)計(jì)，有機(jī)植入；其三，違憲審查權(quán)是專責(zé)憲法解釋與監(jiān)督的國家治理第四種權(quán)力，需要成文法的明確依據(jù)和名副其實(shí)的制度權(quán)威作為合法性基礎(chǔ)。

中國違憲審查模式在繼承大陸法傳統(tǒng)的同時(shí)，也有著自身憲制的特性，需要審慎設(shè)計(jì)。從實(shí)證法解釋的角度看，我國憲法建立的是全國人大常委會的憲法解釋與監(jiān)督權(quán)，是一種兼容于立法權(quán)的立法審查模式，但在工作原理上又必然帶有一定的司法性質(zhì)，比如本次人大釋法就具有抽象司法解釋的因素。從這種權(quán)力配置的制度化現(xiàn)狀來看，主要依托我國《立法法》和港澳基本法展開，前者建立了法規(guī)違憲審查程序和法規(guī)審查備案機(jī)制，后者因應(yīng)港澳一國兩制與港澳基本法實(shí)踐需求而開展了有限但重要的法律解釋。然而，現(xiàn)有制度模式存在制度化、程序化不足及法理權(quán)威不系統(tǒng)的缺陷：其一，我國《立法法》上的法規(guī)違憲審查程序缺乏一部專門法律加之具體化，專責(zé)機(jī)構(gòu)位階太低，權(quán)威不足，審查程序缺乏與公民及社會的確定性制度對接和回應(yīng)；其二，現(xiàn)有審查范圍不包括法律和黨內(nèi)法規(guī)，不能適應(yīng)中共黨的十八屆四中全會以來依憲治國的制度理性需求；其三，港澳基本法領(lǐng)域的人大釋法過于節(jié)制，未能通過適當(dāng)?shù)闹贫然统绦蚧蔀樘貐^(qū)治理的具體化權(quán)威，也未能通過釋法實(shí)踐規(guī)訓(xùn)和改造特區(qū)奉行的本地主義法理學(xué)。我國《立法法》上的法規(guī)違憲審查制度的缺陷正通過制定《憲法解釋程序法》的學(xué)界建議和人大內(nèi)部的改革設(shè)計(jì)而積累共識，有望逐步解決。香港特別行政區(qū)基本法領(lǐng)域的制度缺陷也正通過2014年中央治港白皮書、“8·31決定”及本次人大釋法而發(fā)生一種港澳基本法法理學(xué)的重構(gòu)，將中央管治權(quán)中的釋法權(quán)以歐陸式第四種權(quán)力的方式合法植入自治性憲制體系內(nèi)部。這些都是激活和推動依憲治國制度資源及厲行法治主義的重要進(jìn)步。

但即便我國《立法法》上的法規(guī)違憲審查制度和香港特別行政區(qū)基本法上的人大釋法制度已充分完備，中國式違憲審查制度體系仍未封頂，仍有著巨大的制度建構(gòu)空間。這是因?yàn)橹袊鴳椃ú煌谖鞣?包括歐陸)式的成文憲法，其所建立的是“黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主和依法治國”辯證統(tǒng)一的民主共和國法權(quán)，而不是西方式本源于“三權(quán)分立”規(guī)范原理的資產(chǎn)階級法權(quán)秩序。違憲審查權(quán)在中國要根據(jù)自身的根本法而建立且旨在保護(hù)這些根本法。根本法思維是成文憲法的內(nèi)核，意味著憲法條款并非等量齊觀，而是區(qū)分為與政治存在類型和方式相關(guān)的絕對憲法及只具有一般性法律程序意義的相對憲法。中國憲法上的根本法是社會主義性質(zhì)的，根據(jù)國內(nèi)政治憲法學(xué)者陳端洪教授的概括，包括“五大根本法”：中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)中國人民；社會主義；民主集中制；現(xiàn)代化建設(shè)；基本權(quán)利。其中，黨的領(lǐng)導(dǎo)在憲法實(shí)施中的政治功能及其形成的制度慣例不容忽視，包括但不限于：政治決斷；修憲提議；干部任免；憲法解釋與違憲審查。*關(guān)于黨的領(lǐng)導(dǎo)的具體憲法功能，參見田飛龍：《憲法功能：科學(xué)領(lǐng)導(dǎo)的憲法面向》，《新產(chǎn)經(jīng)》2012年第9期。最后一項(xiàng)功能的實(shí)例包括中國共產(chǎn)黨黨代會對勞動教養(yǎng)制度、計(jì)劃生育制度的審查性廢止或改革。因此，中國違憲審查的體系化思考就不可能不將執(zhí)政黨的領(lǐng)導(dǎo)納入其中。更關(guān)鍵的是，中共黨的十八屆四中全會已將黨內(nèi)法規(guī)納入社會主義法治體系范疇，而這類法規(guī)的違憲審查是常規(guī)國家權(quán)力所力不能及的。2013年的《黨內(nèi)法規(guī)與規(guī)范性文件備案規(guī)定》提供了建構(gòu)覆蓋黨規(guī)與國法的統(tǒng)一的違憲、違法審查機(jī)制的法理空間和制度需求。就像人大釋法權(quán)以“中立性權(quán)力”法理而構(gòu)成香港自治三權(quán)的高位違憲審查權(quán)一樣，黨在憲法法律范圍內(nèi)通過合憲的制度建構(gòu)承擔(dān)具有“中立性權(quán)力”意義的違憲審查功能，是中國違憲審查體系建構(gòu)無法回避的制度性議題。如此，執(zhí)政黨支持人大開展法規(guī)違憲審查以及通過與人大的制度權(quán)威及程序進(jìn)行合憲互動而共同承擔(dān)法律、黨內(nèi)法規(guī)的違憲審查，就成為中國違憲審查模式之法理創(chuàng)新與制度突破的關(guān)鍵性思路，也是國家治理現(xiàn)代化在頂層設(shè)計(jì)上的理性選擇。

總之，一國兩制是中國國家建構(gòu)與國家治理的重要憲制創(chuàng)新，香港特別行政區(qū)基本法是其最完整與最典型的法律載體。一國兩制的成敗，取決于香港治理的具體成效。2016年發(fā)生的第五次人大釋法圍繞香港特別行政區(qū)基本法第104條的宣誓條款展開，是全國人大常委會積極履行我國憲法與香港特別行政區(qū)基本法上的職責(zé)以及監(jiān)督指引香港司法承擔(dān)憲制性責(zé)任的自覺而理性的管治行為，是香港法治體系的有機(jī)組成部分。香港特別行政區(qū)反對派的“破壞法治論”無論從法理還是結(jié)論上看均不成立，但其背后長期根植的普通法式的香港特別行政區(qū)基本法法理學(xué)值得重視，也印證了中央治港過程中建構(gòu)系統(tǒng)化官方香港特別行政區(qū)基本法法理學(xué)的不足。本次人大釋法是一個(gè)重要的法治事件，是人大釋法權(quán)與香港司法權(quán)的良性互動。香港回歸二十年來，一國兩制與香港特別行政區(qū)基本法實(shí)施總體上較為成功，保障了香港繁榮穩(wěn)定及良好秩序，但也呈現(xiàn)出系列化的“基本法中期危機(jī)”，甚至出現(xiàn)了侮辱性宣誓和港獨(dú)激進(jìn)運(yùn)動。這也提醒人們作為一項(xiàng)長期事業(yè)的一國兩制制度實(shí)驗(yàn)仍然任重而道遠(yuǎn)。香港法治是中國整體法治的一部分，一國兩制的典范意義正從經(jīng)濟(jì)層面向治理層面轉(zhuǎn)型，香港作為“政治特區(qū)”或“治理特區(qū)”的憲制意義正在凸顯。應(yīng)當(dāng)以廣闊的比較憲制視野和國家建構(gòu)視野來看待本次人大釋法并有效解讀及擴(kuò)展其法理與政治意義。經(jīng)由人大釋法的推動，一種面向國家的香港基本法的重新理解與重新建構(gòu)的制度進(jìn)程已然開啟，因應(yīng)“基本法中期危機(jī)”的香港新法治與新憲制秩序的生機(jī)與活力漸次釋放。

(責(zé)任編輯：姚 魏)

田飛龍，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院一國兩制法律研究中心執(zhí)行主任，法學(xué)博士。

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