宣曉影

日本早已步入少子老齡化社會(huì)，且財(cái)富多集中在高齡者手中。在每年都在修改的稅法和多變的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，日本高齡者靠自身進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理和考慮遺產(chǎn)繼承問題變得越來越困難。

日本早已步入少子老齡化社會(huì)，且財(cái)富多集中在高齡者手中。然而，據(jù)日本厚生勞動(dòng)省公布的數(shù)據(jù)顯示，日本全國65歲以上的高齡者中有462萬人被認(rèn)定為老年癡呆癥患者，另有400萬人被認(rèn)定為準(zhǔn)患者。同時(shí)，在每年都在修改的稅法和多變的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，日本高齡者靠自身進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理和考慮遺產(chǎn)繼承問題變得越來越困難。

根據(jù)日本央行的統(tǒng)計(jì)，日本居民家庭金融資產(chǎn)中投資信托的占比不高，僅為5.2%，而同期美國和歐元區(qū)的相應(yīng)資產(chǎn)占比則為13.1%和7.2%。同時(shí)，由于老齡化問題凸顯，日本居民家庭金融資產(chǎn)中保險(xiǎn)或年金準(zhǔn)備金占比較高，與美國及歐元區(qū)相差無幾（如圖1所示）。在此背景下，近年日本大力發(fā)展家族信托，以滿足養(yǎng)老保障需求和財(cái)富傳承需求。

一、日本家族信托的分類

日本的信托大致可分為以下5種。

1.遺產(chǎn)繼承型家族信托

遺產(chǎn)繼承型家族信托是通過指定兩次以上的代際遺產(chǎn)繼承人，嚴(yán)格規(guī)定遺產(chǎn)繼承路徑的信托。特別是對那些沒有妻兒的單身人士、沒有子女的夫婦、由于殘障原因不具備遺囑能力的有子女家庭來說，可以避免資產(chǎn)以自己不期望的形式被繼承（比如資產(chǎn)流失到有姻親關(guān)系的兄弟姐妹那里或者充公等）。

2.福祉型信托

福祉型信托是為保證高齡者及殘障人生活而設(shè)定的財(cái)產(chǎn)管理信托。該信托以高齡老人（包括患有癡呆癥的高齡老人）、殘疾人、被監(jiān)護(hù)人等為受益人，以為其長期支付一定的生活費(fèi)、住院費(fèi)、設(shè)施使用費(fèi)等為目的設(shè)定的信托。福祉型信托既可與成年人監(jiān)護(hù)制度并用，也可在成年人監(jiān)護(hù)制度不適用的情況下使用。福祉型信托作為一種應(yīng)對老齡化社會(huì)需求的新型社會(huì)基礎(chǔ)設(shè)施以及一種完善監(jiān)護(hù)人制度或完善監(jiān)護(hù)人制度所無法應(yīng)對的部分而進(jìn)行的財(cái)產(chǎn)管理機(jī)制，受到廣泛關(guān)注。

3.財(cái)產(chǎn)管理型家族信托

財(cái)產(chǎn)管理型家族信托是為那些想要長期有效管理、運(yùn)用、處置自己財(cái)產(chǎn)的人士以及擔(dān)心將來的自己財(cái)產(chǎn)管理能力不足的人士（擔(dān)心隨著年齡增加而負(fù)擔(dān)過重，擔(dān)心患老年癡呆癥或障礙導(dǎo)致自身能力下降的人士）設(shè)計(jì)的信托。其理念是趁自己健康時(shí)，把財(cái)產(chǎn)管理權(quán)托付給值得信賴的親人等。

4.事業(yè)繼承型家族信托

事業(yè)繼承型家族信托是為嚴(yán)格制訂事業(yè)繼承路徑設(shè)計(jì)的信托。一般是中小企業(yè)創(chuàng)始人通過指定兩次以上的代際繼承人，保證自己持有的企業(yè)股票按期望得以繼承，從而實(shí)現(xiàn)按照自己意愿決定事業(yè)繼承的目的。

5.不動(dòng)產(chǎn)變賣型家族信托

不動(dòng)產(chǎn)變賣型家族信托是為順利變賣不動(dòng)產(chǎn)設(shè)計(jì)的信托。不動(dòng)產(chǎn)持有人是高齡者且在有患老年癡呆風(fēng)險(xiǎn)的情況下，如果在余款結(jié)算時(shí)匆忙使用成人監(jiān)護(hù)制度的話，從監(jiān)護(hù)人就任到完成不動(dòng)產(chǎn)變賣需要幾個(gè)月的時(shí)間。而通過信托則可預(yù)先把變賣權(quán)賦予受托人，從而順利解決這個(gè)問題。在該信托結(jié)構(gòu)中，除了未成年人、成年被監(jiān)護(hù)人及被保護(hù)人外，無論是個(gè)人（包括破產(chǎn)者）還是法人都可以成為受托人。

二、日本家族信托的特點(diǎn)及優(yōu)勢

日本的家族信托最大限度地尊重委托人意愿，并能夠靈活地進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理。其特點(diǎn)及優(yōu)勢體現(xiàn)在以下8個(gè)方面。

1.靈活多樣

設(shè)定信托時(shí)，雖然受托人根據(jù)信托的目的和管理方法等為受益人進(jìn)行財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處置，但目的和管理方法終究還是根據(jù)委托人的需求，基于委托人的自由意思設(shè)定的，因此，與原有的《代理（委托）合同》和《成人監(jiān)護(hù)制度》相比，能夠進(jìn)行更為“靈活”和“多樣”的資產(chǎn)管理（例如，生前贈(zèng)予、更換不動(dòng)產(chǎn)、建造公寓和別墅等、購買股票和投資信托及外匯等高風(fēng)險(xiǎn)及高收益金融產(chǎn)品、簽約壽險(xiǎn)合同等）。信托機(jī)制能夠充分利用其“意思凍結(jié)機(jī)能”，使委托人（資產(chǎn)所有人）生前決定資產(chǎn)運(yùn)用及處理方針，即使委托人出現(xiàn)喪失意思表達(dá)能力或判斷能力等情況，也會(huì)維持并尊重信托設(shè)定時(shí)委托人的意思，且受托人根據(jù)信托的目的可繼續(xù)進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)的管理和處分。家族信托在本人去世前的緊要關(guān)頭也可以采取遺產(chǎn)稅對策和資產(chǎn)繼承對策，而這是使用成年監(jiān)護(hù)人制度所無法實(shí)現(xiàn)的。

2.應(yīng)對資產(chǎn)繼承和企業(yè)繼承問題

可以說以資產(chǎn)繼承為目的的家族信托擁有的最重要的信托功能就是“權(quán)利轉(zhuǎn)換功能”。根據(jù)信托設(shè)定，雖然委托人的財(cái)產(chǎn)由受托人管理和持有，但受益人擁有信托財(cái)產(chǎn)的受益權(quán)（本金受益權(quán)+收益受益權(quán)）。因此，受益人的權(quán)利不是原有財(cái)產(chǎn)的絕對“所有權(quán)”，而是轉(zhuǎn)換成了“受益權(quán)”。正是信托的這個(gè)職能使得民法上無效的“繼承遺贈(zèng)”成為可能，從而構(gòu)筑了應(yīng)對各種需求的靈活機(jī)制。一般的遺言只能將自己的資產(chǎn)指定一代人繼承（一次性財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移），而不能限制繼承人下一步讓誰繼承遺產(chǎn)（寫什么樣的遺言）。而通過信托機(jī)制便可不拘泥于民法的法定繼承概念，從而按照自己的意思來指定資產(chǎn)繼承（經(jīng)營權(quán)繼承）路徑。

3.應(yīng)對不動(dòng)產(chǎn)的共同繼承問題

在不動(dòng)產(chǎn)占比較大的遺產(chǎn)繼承案例中，一人繼承不動(dòng)產(chǎn)，其他繼承人繼承作為代償財(cái)產(chǎn)的存款的遺產(chǎn)分配比較困難。但共同繼承不動(dòng)產(chǎn)又會(huì)有巨大風(fēng)險(xiǎn)：如果沒有共有者全員的同意和合作，不動(dòng)產(chǎn)不可進(jìn)行變現(xiàn)處置；如果共有者之間發(fā)生爭執(zhí)，不動(dòng)產(chǎn)就無法得到有效使用。因此，使用家族信托制度，將不動(dòng)產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)（不以所有權(quán)的形式共同繼承），且受益權(quán)共有的話，則既可維持共有者的權(quán)利和財(cái)產(chǎn)價(jià)值，又可通過將管理處分權(quán)限集中到受托人身上的方式防止不動(dòng)產(chǎn)被擱置。

4. 信托行為多樣化

在遺囑和合同中設(shè)定信托內(nèi)容的法律行為被稱為“信托行為”?！靶磐行袨椤庇?種模式：遺囑信托、委托人和受托人之間的信托合同、信托宣言。由此可見，“信托合同”可集委任合同、監(jiān)護(hù)制度及遺言功能的優(yōu)點(diǎn)于一身，實(shí)現(xiàn)以下4項(xiàng)功能：

⑴生前代替本人賦予管理、處置財(cái)產(chǎn)的權(quán)限；

⑵本人判斷能力下降時(shí)，賦予管理、處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)限；

⑶自由指定本人死亡后的資產(chǎn)繼承者；

⑷指定一般遺言中被視為無效的2次繼承之后的財(cái)產(chǎn)繼承人。

5.多樣的遺產(chǎn)領(lǐng)取方法

在通常的遺產(chǎn)繼承中，繼承人原則上是一次性受領(lǐng)全部遺產(chǎn)。但父母擔(dān)心如果亂花錢的子女或者未成年子女一次性受領(lǐng)高額遺產(chǎn)會(huì)很快亂花掉。為解決這一問題，可通過信托機(jī)制指定靈活多樣的領(lǐng)取方法。例如，從遺產(chǎn)中定額發(fā)放每月生活費(fèi)的“定額支付”，或者待子女成人后再一次性支付的“附始期支付”等。

6. 繼承行為發(fā)生時(shí)也可順利地進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理

通常，繼承行為發(fā)生時(shí)，遺言執(zhí)行人在根據(jù)遺言執(zhí)行業(yè)務(wù)期間，遺產(chǎn)會(huì)被凍結(jié)（例如，存款在解約、交付存款手續(xù)完成之前需要數(shù)日）。然而，通過信托則可設(shè)計(jì)一種機(jī)制，使委托人（受益者）的死亡不造成信托的完結(jié)，使得繼承行為發(fā)生后受托人可照常進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理，即排除開始履行繼承到遺言執(zhí)行完結(jié)的資產(chǎn)凍結(jié)期。

7.利用財(cái)產(chǎn)分離功能進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)對沖

由于信托財(cái)產(chǎn)與委托人原有的財(cái)產(chǎn)相分離，所以除了詐欺行為以外，信托可以回避來自委托人的債權(quán)人的查封，也可以將其排除在個(gè)人破產(chǎn)、民事再生等的清算對象財(cái)產(chǎn)之外。當(dāng)然，與受托人的原有財(cái)產(chǎn)也實(shí)行分離管理。

8.對親族監(jiān)護(hù)的監(jiān)督功能

使被監(jiān)護(hù)人成為受益人，向親族監(jiān)護(hù)人每月支付一定生活費(fèi)可防止親族監(jiān)護(hù)人不透明的財(cái)產(chǎn)管理和財(cái)產(chǎn)消費(fèi)。最近親族監(jiān)護(hù)人浪費(fèi)、侵占監(jiān)護(hù)人資產(chǎn)的事件在日本頻發(fā)，而信托則可以防止類似事件的發(fā)生。

三、日本家族信托的市場概要

日本財(cái)富管理業(yè)以增值和節(jié)稅作為業(yè)務(wù)支撐點(diǎn)，以保障和避險(xiǎn)等作為財(cái)富管理服務(wù)的外延。近年來，隨著個(gè)人所得稅和企業(yè)所得稅的不斷調(diào)整以及遺產(chǎn)稅的開征，日本各大金融機(jī)構(gòu)在完善原有家族信托產(chǎn)品的基礎(chǔ)上，創(chuàng)設(shè)了以下一系列新型家族信托產(chǎn)品，受到日本國民的熱捧。

1.教育資金贈(zèng)予信托、結(jié)婚育子支援信托

教育資金贈(zèng)予信托是伴隨著2013年日本稅制改革而創(chuàng)設(shè)的新型信托產(chǎn)品。以跨年代之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，刺激勞動(dòng)人群的消費(fèi)需求等為目的。該信托以1500萬日元（學(xué)校以外的教育資金為500萬日元）為上限免征贈(zèng)予稅；贈(zèng)予人被限定為受贈(zèng)人的祖父母等直系親屬；受贈(zèng)人被限定為信托設(shè)定日不滿30歲的自然人。在此基礎(chǔ)上，2015年日本又開發(fā)了結(jié)婚育子支援信托。根據(jù)日本信托協(xié)會(huì)公布的數(shù)據(jù)，截至2016年3月底，教育資金贈(zèng)予信托受托件數(shù)約16萬件，受托金額約1萬億日元；結(jié)婚育子支援信托受托件數(shù)約4470件，受托金額約100億日元。

2.監(jiān)護(hù)人制度支援信托

監(jiān)護(hù)人制度支援信托是推動(dòng)監(jiān)護(hù)人制度的信托。在該信托結(jié)構(gòu)中，信托銀行從被監(jiān)護(hù)人的信托資金中定期向監(jiān)護(hù)人管理的存款賬戶轉(zhuǎn)賬，用于支付被監(jiān)護(hù)人的生活費(fèi)及醫(yī)療等一次性費(fèi)用。由于該信托合同的締結(jié)、一次性費(fèi)用的交付、信托變更、解約程序等均基于日本家庭法院的指示進(jìn)行，因此，被監(jiān)護(hù)人的信托資金有安全保證。根據(jù)日本信托協(xié)會(huì)公布的數(shù)據(jù)，截至2014年3月末，監(jiān)護(hù)人制度支持信托的受托件數(shù)為1048 件，受托余額為350 億日元。

3.遺囑代用信托

遺囑代用信托是指，約定委托人死亡后被指定的受益人取得受益權(quán)的信托，或約定委托人死亡后受益人取得信托財(cái)產(chǎn)給付的信托中委托人有變更受益人的權(quán)利（缺省原則，日本《信托法》第90條）的信托。該信托雖然與遺囑、死因贈(zèng)予的規(guī)定平行，但在缺省原則下，只要在信托行為中約定不得變更受益人（除非委托人、受益人及受托人全體合意變更信托行為），就可以確定受益人。另外，委托人通過生前向信托銀行轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，向受托人轉(zhuǎn)移管理處分權(quán)，可提前確認(rèn)財(cái)產(chǎn)的管理狀況。近年來，日本各大金融機(jī)構(gòu)開發(fā)了多種遺囑代用信托產(chǎn)品，按照提取方式分為一次性支付型、年金型及復(fù)合型等，該業(yè)務(wù)有了快速發(fā)展。根據(jù)日本信托協(xié)會(huì)公布的數(shù)據(jù)，截至2013年3月末，該信托的受托件數(shù)為46431件，而2010年才44件。

4.后繼遺贈(zèng)型受益人連續(xù)信托

后繼遺贈(zèng)型受益人連續(xù)信托是指，約定受益人死亡，該受益人的受益權(quán)消失后，他人作為新受益人重新取得受益權(quán)的信托（包含受益人死亡后其他人順次取得受益權(quán)的約定）。該信托設(shè)定滿30年時(shí)，現(xiàn)存的受益人按約定取得受益權(quán)，在該受益人死亡或者受益權(quán)消失前有效。期待該信托業(yè)務(wù)今后有所發(fā)展。

四、對我國的啟示

家族信托在我國尚處于起步階段，進(jìn)行樹立家族信托理念的宣傳是開展家族信托業(yè)務(wù)的當(dāng)務(wù)之急。結(jié)合上述日本經(jīng)驗(yàn)，為切實(shí)有效地推進(jìn)我國家族信托的發(fā)展，現(xiàn)提出如下建議。

第一，政府對信托發(fā)展進(jìn)行科學(xué)引導(dǎo)。

從日本的經(jīng)驗(yàn)可以看出：政府對于信托制度的形成、信托產(chǎn)品的供給和發(fā)展路徑設(shè)計(jì)決定了信托業(yè)的發(fā)展速度和成熟度。而我國大多數(shù)信托公司開展業(yè)務(wù)時(shí)，是通過信托架構(gòu)的設(shè)計(jì)，以投資人或受益人取得高回報(bào)為對價(jià)，向融資方提供資金，從而背離了信托的本質(zhì)。因此，我國政府應(yīng)進(jìn)行政策調(diào)整，努力使信托業(yè)的發(fā)展回歸本位，以服務(wù)于我國的養(yǎng)老保障需求和財(cái)富傳承需求。

第二，完善信托相關(guān)法律法規(guī)。

日本曾多次修改法律支持信托業(yè)的發(fā)展。日本《信托法》規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)未經(jīng)辦理信托登記，不得以該財(cái)產(chǎn)屬于信托財(cái)產(chǎn)為由對抗第三人，但信托財(cái)產(chǎn)不辦理登記并不影響信托的效力。我國在日后修改信托法可借鑒該立法，采取登記對抗主義，在信托交易效率與交易安全之間達(dá)到更好的平衡。另外，我國《信托法》的修訂應(yīng)側(cè)重于民事信托，并與《繼承法》《物權(quán)法》等民事法中的有關(guān)規(guī)定銜接，明確信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬；在財(cái)產(chǎn)登記流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)，增設(shè)信托事由，對信托財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)稅費(fèi)進(jìn)行減免；允許設(shè)立專門的民事信托公司，以私人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)和傳承為主要功能。

第三，創(chuàng)新家族信托產(chǎn)品。

信托公司應(yīng)該轉(zhuǎn)型立足于信托本源業(yè)務(wù)，以產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域?yàn)橹攸c(diǎn)，以資源組合為手段，以市場優(yōu)化為原則，以金融創(chuàng)新為動(dòng)力形成信托公司新的盈利模式。在家族信托產(chǎn)品的設(shè)計(jì)上，應(yīng)充分發(fā)揮信托業(yè)的靈活性，根據(jù)委托人的意愿和目的進(jìn)行產(chǎn)品創(chuàng)新，開發(fā)技術(shù)含量高、個(gè)性化的家族信托產(chǎn)品。

第四，提升專業(yè)化服務(wù)水平。

日本的信托制度發(fā)展時(shí)間長，信托公司在“代人理財(cái)”方面有長期良好的信用和管理經(jīng)驗(yàn)。而我國信托公司成立時(shí)間短，信托業(yè)務(wù)傳統(tǒng)領(lǐng)域是融資類業(yè)務(wù)，而非資產(chǎn)管理類業(yè)務(wù)，在家族信托方面明顯缺乏經(jīng)驗(yàn)，國內(nèi)投資人員也相對缺乏全球投資經(jīng)驗(yàn)，因此還需要進(jìn)一步努力才能為高凈值客戶提供財(cái)產(chǎn)保值增值的服務(wù)。

第五，保障隱私。

原則上，家族信托設(shè)立后，信托財(cái)產(chǎn)管理和運(yùn)用都以受托人的名義進(jìn)行，除特殊情況外，受托人無權(quán)向外界披露信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)營情況。在日本，家族信托是完全私密的，即使是司法需要，受托人也有權(quán)不公開委托人的家族信托計(jì)劃。然而，我國將公示作為信托生效的法律要件，即要將委托人的財(cái)產(chǎn)裝進(jìn)信托，除辦理信托登記手續(xù)外，還要進(jìn)行公示，隱私難以得到保障。而國外很多國家為了保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)，并沒有以公示作為信托生效要件。

第六，設(shè)定受托人勞酬。

在日本，信托受托人設(shè)定為親族的話，收取報(bào)酬也不違反《信托法》。然而，受托人是親族以外的第三方時(shí)，收取信托報(bào)酬就有可能違反《信托法》。因此，需要考慮如何設(shè)定受托人的勞動(dòng)報(bào)償。我國事務(wù)管理型信托尚無明確收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)行的做法主要還是收取年費(fèi)。家族信托的存續(xù)期長，短期收益無法滿足信托公司的逐利需求，導(dǎo)致信托公司缺乏動(dòng)力，因而我國需要在受托人勞酬方面探討有效措施。

第七，創(chuàng)設(shè)信托監(jiān)察人制度。

為了強(qiáng)化對受托人的監(jiān)督和約束，許多國家創(chuàng)設(shè)了信托監(jiān)察人制度，或建立一種機(jī)制使受托人的業(yè)務(wù)置于監(jiān)督之下。例如，將受托人由一人變?yōu)槎嗳耍芡腥酥g互相商量、相互監(jiān)督，共同對財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和處置；或設(shè)置“同意權(quán)人”“記名權(quán)人”“信托事務(wù)代行人”“受益人代理人”等，使受托人不能單獨(dú)完成信托業(yè)務(wù)。新的日本《信托法》也對信托監(jiān)察人進(jìn)行了專門的約定。我國信托立法對家族信托的信托監(jiān)察人的規(guī)范尚屬空白，極大制約了家族信托的發(fā)展。因此，我們有必要研究成熟國家的信托監(jiān)察人制度，并結(jié)合我國國情加以利用。

第八，考慮與成年監(jiān)護(hù)人制度并用。

有很多家族信托將高齡配偶或殘疾子女設(shè)定為受益人。在這種情況下，雖然家族信托機(jī)制可以代替成年監(jiān)護(hù)人制度管理財(cái)產(chǎn)，但由于受托人沒有監(jiān)護(hù)權(quán)，如果受益人住院、轉(zhuǎn)院，或者入住福利設(shè)施的話，受托人即使可以支付相關(guān)費(fèi)用，也無法持有法律授權(quán)簽署住院或入住福利設(shè)施的合同。這個(gè)問題日本也需要進(jìn)一步改進(jìn)。我國可考慮選任一位有監(jiān)護(hù)權(quán)的成年監(jiān)護(hù)人，信托的受托人和成年監(jiān)護(hù)人之間如果沒有大的利害關(guān)系沖突，受托人也可以兼任成年監(jiān)護(hù)人。

第九，設(shè)定簡單的信托架構(gòu)并定期修訂。

家族信托是長期的財(cái)產(chǎn)管理計(jì)劃，所以要預(yù)想到將來可能發(fā)生的各種突發(fā)事件。但如果考慮過多過細(xì)，信托設(shè)計(jì)本身會(huì)變得過于復(fù)雜。難以理解。因此，信托的設(shè)計(jì)應(yīng)盡可能簡單，并定期通過咨詢法律專家對其內(nèi)容進(jìn)行修訂。