王賢德，安 凱

（中國人民公安大學，北京 100038）

一、操縱證券市場行為概述

我國《證券法》第77條對操縱證券市場行為作了規(guī)定，該條以列舉和兜底的形式規(guī)定了操縱證券市場行為的表現(xiàn)，但并未對操縱證券市場行為作出概念性的定義。法條規(guī)定，證券市場操縱行為的主體可以是普通個體也可以是單位，可以是單個主體行為也可以是多個主體的合謀行為。操縱證券的手段多樣，法條更是以“其他操縱手段”作為兜底，只要行為人實施的行為客觀上造成虛假的市場供需關(guān)系，影響了證券市場交易量和證券交易價格，都可以認定為操縱證券市場的行為。在行為結(jié)果方面主要就是擾亂了正常的證券市場經(jīng)濟金融秩序，同樣也伴隨著行為人自己獲取了非法利益，造成了其他投資者的投資損失。操縱證券市場行為可以概括性定義為：行為人違反國家證券管理法律法規(guī)，單獨或合謀利用不同的手段控制證券交易價格或交易量，嚴重擾亂正常的證券市場金融秩序，應(yīng)當承擔相應(yīng)法律責任的行為。

二、操縱證券市場犯罪趨勢

（一）多層次資本市場快速發(fā)展，案件高發(fā)多發(fā)，涉案金額巨大

當前，滬、深交易所上市公司突破 3000家，“新三板”掛牌企業(yè)超過1萬家，銀行間和交易所債市總體規(guī)模已與股市相差不大，滋生證券犯罪的市場基礎(chǔ)快速擴張。從證監(jiān)部門統(tǒng)計的數(shù)據(jù)來看，2012年至2016年底共上報異動快報670起，其中市場操縱類案件線索87起，占期間上報案件總量的12.99%，從市場操縱線索的數(shù)量來看，過去四年呈現(xiàn)出上升趨勢，2012年至2016年分別為8起、17起、11起、29起、22起，市場操縱類線索的占比從2012年的 7.21%至 2015年的 20.28%，2016年為16.92%。從證監(jiān)部門移送的操縱市場案件占比來看，也呈現(xiàn)上升勢頭，2007年之前僅為10宗，占辦結(jié)總數(shù)15%，2008年至今案件為56宗，占辦結(jié)總數(shù)85%。從涉案賬戶及金額來看，2001年至2008年，市場操縱類案件平均動用賬戶300個，涉案資金超過20億，非法獲利達到2.5億元，犯罪周期超過1.5年；2008年至2017年，市場操縱類案件平均動用賬戶3000個，涉案資金超過200億，非法獲利達到100億元，犯罪周期3個月，僅徐翔案，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會認定徐翔操控賬戶139個，與13家上市公司董事長或?qū)嵖厝撕现\操縱股價，非法獲利93.38億元。①信息來源于深圳市公安局經(jīng)偵支隊關(guān)于操縱證券市場犯罪案件線索量的調(diào)研統(tǒng)計。

圖1 “張家港行”股票操縱示意圖

（二）次新股成為證券操縱的重災(zāi)區(qū)

次新股①次新股的內(nèi)涵是伴隨著時間的推移而相應(yīng)變化的。一般來說一個上市公司在上市后的一年之內(nèi)如果還沒有分紅送股，或者股價未被市場主力明顯炒作的話，基本上就可以歸納為次新股板塊。具有發(fā)行市盈率低、概念新、流通盤小的特點，很容易入莊家法眼，成為股票操縱的重災(zāi)區(qū)，更容易聚集證券市場風險和泡沫。如最近發(fā)生的“江陰銀行”、“張家港行”股票操縱案，操縱行為人都是選擇次新股作為操縱股票對象，獲取了巨額的非法收益。

如圖1所示，操縱張家港行股價期間，北八道集團控制了300多個賬戶，包括員工及員工相關(guān)賬戶和配資中介提供的賬戶兩種類型，極具隱蔽性。莊家的操縱套路很簡單：在前期瘋狂買入次新股股票，吸引大量的市場眼光，普通的投資者誤以為有利好消息而跟風買進，股價被拉升至預(yù)定區(qū)間，莊家便適時大幅拋售，而等待高位接盤投資者的則是漫漫下跌之路。上圖可見張家港行2017年2月6日開板后，普通投資者在誤認為該股票利好的情況下，瘋狂跟進，之后的30個交易日股價一路被拉升漲幅達到260%，市盈率高達78倍，遠超同期銀行業(yè)6倍左右的平均市盈率。以2018年3月15日收盤價看，張家港行開板后的股價拉升漲幅已經(jīng)完全回吐，高位接盤的投資者持有至今損失將達70%。

（三）依托網(wǎng)絡(luò)的跨區(qū)域甚至跨境證券犯罪日益增多

操縱行為人的操縱手法從 “做莊”、“搶先交易”和“信息操縱”等模式的變換，到近年來的跨市場操縱、國債期貨合約操縱、通過網(wǎng)絡(luò)高頻操縱，再到近期出現(xiàn)的 “溫州幫”快進快出式的短線操縱和利用“滬港通”進行跨境操縱等新的手法。操縱行為人充分利用證券市場的漏洞，通過控制資管產(chǎn)品賬戶、借助大宗交易渠道、利用融資融券機制、控制上市公司信息披露節(jié)奏等手段，意圖逃避打擊。[1]

當前，證券交易已經(jīng)全面進入移動互聯(lián)網(wǎng)時代，各類跨區(qū)域、跨境證券交易的壁壘正在逐步破除，投資的便捷程度大幅提升，更由于高頻交易的興起，證券交易涉及的數(shù)據(jù)維度及數(shù)據(jù)量日趨增多，展現(xiàn)出大數(shù)據(jù)的特征。大數(shù)據(jù)分析手段在打擊和防范證券犯罪中的作用日趨明顯，對警方利用大數(shù)據(jù)技術(shù)手段開展犯罪打防提出了更高的要求。

三、偵辦操縱證券市場犯罪案件的主要困難

（一）取證難度大

操縱證券交易犯罪案件中所要收集的證據(jù)數(shù)量多、證據(jù)種類特殊，除電子證據(jù)外，證券交易賬戶的開戶資料、銀行賬戶的開戶資料、交易流水、對賬單等涉及金融證券等專業(yè)知識的證據(jù)都對偵查人員開展偵查工作提出了更高的要求。在操縱證券交易犯罪中，犯罪人通常通過熱鍵委托或網(wǎng)上交易委托的方式完成不同證券賬戶的交易操作，這種犯罪行為無客觀意義上的犯罪現(xiàn)場可言，這也使得犯罪結(jié)果發(fā)生地和犯罪行為地分離，加大了取證的難度。操縱證券交易犯罪中，犯罪人從建倉階段在不同的證券公司開立大量的證券賬戶到操縱結(jié)束后平倉獲利，往往時間跨度大、涉及地域范圍廣，同樣也會帶來一系列取證難度加大、不同地域的偵查管轄等問題，極大地加大了偵查破案的難度。[2]

（二）偵查人員受傳統(tǒng)的偵查模式或者偵查思路的限制

操縱證券交易犯罪案件中犯罪人多采用熱鍵交易委托或者網(wǎng)上交易委托的方式完成證券交易，這種交易方式主要是通過計算機遠程操縱完成。此時犯罪人處于現(xiàn)實的空間，而犯罪卻發(fā)生在虛擬空間，相比于傳統(tǒng)犯罪直接的“人—事”關(guān)系，操縱證券交易犯罪中夾雜了計算機或者網(wǎng)絡(luò)這個“電子代理人”①在電子合同等電子商務(wù)行為中，“電子代理人”是指利用電腦程序以電子化或自動化的方式，獨立開始行為或者對電子記錄全部或其中的一部分作出反應(yīng)的自動化手段，是一種執(zhí)行人的意思的、智能化的交易工具。參見王利明.電子商務(wù)法律制度：沖擊與因應(yīng)[M].北京：人民法院出版社,2005：59。的角色，這種“人—機—事”的犯罪關(guān)系，也就意味著偵查人員要重點從計算機或網(wǎng)絡(luò)這一連接虛擬空間犯罪和現(xiàn)實空間犯罪人的連接點入手，[3]在操縱證券交易犯罪中，犯罪人操縱證券交易的犯罪手段必然在證券公司或者證券交易所的計算機系統(tǒng)以電子數(shù)據(jù)或者電子資料的形式有所呈現(xiàn)。同樣，這就涉及到對電子數(shù)據(jù)這一特別的證據(jù)形式的收集和保全問題，電子數(shù)據(jù)具有獨特的高科技性、無形性和開放性的存在形式，也具有容易泄露、容易改動、容易出錯的特征，甚至有些電子數(shù)據(jù)加密儲存的情況，還需通過偵查人員通過特別的破譯程序來獲取。[4]隨著科技手段的進步和證券市場的發(fā)展，“搶帽子”型證券交易犯罪中犯罪人所采用的操縱證券交易的手段更加智能化、更具有隱蔽性，這些都對偵查人員的素質(zhì)提出了更高的要求。

（三）受害群體特殊

證券市場中存在大量缺乏專業(yè)金融證券知識又有著強烈投機心理的散戶或者個人投資者，為犯罪嫌疑人實施證券操縱犯罪創(chuàng)造了條件，也為犯罪行為客觀上提供了“掩護”，使得犯罪行為更具有隱蔽性，為偵查開展帶來了更大的難度。在傳統(tǒng)刑事案件中，被害人陳述是偵查人員獲取犯罪線索、查找犯罪人的重要來源之一，而在證券操縱犯罪中受害者更多的是普通投資者，他們?nèi)藬?shù)眾多且不確定，通常對受害情況并不了解往往認為是正常的股市風險，在偵查過程中，很難在他們身上發(fā)現(xiàn)對于偵查破案有價值的東西。

四、操縱證券交易價格案件的偵查途徑

（一）從收集證券交易記錄入手，開展偵查

操縱證券交易價格案件涉及證券交易專業(yè)知識，可集中精力從證券經(jīng)營機構(gòu)的交易記錄中收集有關(guān)的證據(jù)，如同一公司在不同賬戶上的自買自賣的交易記錄，向經(jīng)紀人不斷發(fā)出委托指令進行連續(xù)交易的記錄，幾個大戶相互呼應(yīng)的應(yīng)買應(yīng)賣記錄等等。偵查人員到登記結(jié)算公司可以查詢犯罪嫌疑人證券賬戶的相關(guān)情況，另外公安機關(guān)憑相關(guān)查詢手續(xù)，通過證券交易所的計算機交易系統(tǒng)，可以進一步查詢相關(guān)股票交易對手方的情況。證券交易所相關(guān)監(jiān)管部門的股票交易實時監(jiān)控系統(tǒng)也可以提供有關(guān)持股優(yōu)勢、資金優(yōu)勢、對倒、對敲等方面的對比分析。但應(yīng)該注意的是在實際操作過程中，有的公安機關(guān)向證券交易所或登記結(jié)算公司或證券公司等提出對某個賬戶或某支股票限制操作、限制交易等方面的要求，這是交易系統(tǒng)和交易規(guī)則所不允許的，上述有關(guān)部門不可能提供這樣的協(xié)助要求。[5]

（二）從收集證人證言入手，開展偵查

操縱證券交易案件的信息來源主要有三個：（1）知情人披露：情人往往直接參與或知悉操縱證券交易價格行為的內(nèi)情，因此他們的證言是最可靠，最重要的。然而實踐中收集到這樣質(zhì)量高的證言的概率很低，因為其中大部分知情人為有參與操縱市場行為但因利益分配不均而反水的知情人、操縱行為人的秘書等。（2）投資者的反映：投資者多是受害人，受虛假的供求關(guān)系影響，作出錯誤判斷，導致了巨大損失，一旦他們意識到是為操縱證券交易價格的犯罪所害，他們肯定會不遺余力的向偵查機關(guān)揭露其知曉的違法犯罪信息，但他們處在證券市場之中，很難了解操縱行為的內(nèi)幕，而且又深受其害，很難客觀反映案件事實，所以在偵查過程中既要充分向投資者了解情況，又要慎重對待投資者提供的情況。（3）相關(guān)主體的反映：這里的相關(guān)主體既不是犯罪分子及其相關(guān)人員，也不是受害的投資者或證券監(jiān)督管理委員會，而是由于某種業(yè)務(wù)上的聯(lián)系有機會感受到操縱證券交易價格行為發(fā)生的人，如經(jīng)紀人、會計師、律師、銀行、投資顧問、競爭者等。

（三）從通訊聊天信息入手，開展偵查

為規(guī)避監(jiān)管，操縱行為人通常會通過小眾網(wǎng)絡(luò)聊天平臺或微信建臨時群等方式，進行操縱指令的下達以及下單后成交量核對等操縱行為。偵查人員需重點把所有犯罪團伙的上千條甚至上萬條網(wǎng)絡(luò)平臺聊天內(nèi)容、“微信”通話內(nèi)容等全部梳理，篩查出如“我準備賣出某某萬股，準備好接盤”等核心的操縱證據(jù)，以發(fā)現(xiàn)和掌握整個犯罪團伙討論利用連續(xù)集中交易、反向交易、對倒交易等方式操縱股票價格的犯罪脈絡(luò)，為審訊及證據(jù)固定打下堅實基礎(chǔ)。

（四）從收集與交易過程有關(guān)的周邊信息出發(fā)，開展偵查

如果正面調(diào)查取證阻力較大，難以取得進展的話，可以從收集有關(guān)交易信息入手以發(fā)現(xiàn)一些有價值的線索，這些信息可分為：（1）某只股票的利好或利空信息：如果已經(jīng)公布的信息中沒有表明或難以判斷出某只股票的價格走勢，又排除了內(nèi)幕交易的可能，那么有理由懷疑某大戶實施了連續(xù)交易、大量買進、賣出等操縱證券交易價格的行為；（2）聯(lián)合操縱者的利益關(guān)系：可以從某公司與另一公司之間關(guān)系的信息來解釋他們在證券市場上大量應(yīng)買應(yīng)賣的原因；（3）收集犯罪主體的其他的違法犯罪信息：如內(nèi)幕交易，證券交易欺詐行為的調(diào)查中也可能牽扯操縱證券交易價格的犯罪，稅務(wù)機關(guān)查辦稅務(wù)案件，審計機關(guān)進行審計工作過程中都有可能發(fā)現(xiàn)操縱證券交易價格的線索，或者證券監(jiān)督管理部門在查辦其他案件時所發(fā)現(xiàn)的相關(guān)操縱線索。

（五）以查找資金來源為突破口，開展偵查

犯罪嫌疑人為了取得持股優(yōu)勢、資金優(yōu)勢必須占有大量資金。然而犯罪嫌疑人往往難以憑借自有資金取得資金優(yōu)勢，其大部分資金往往要通過非法吸收公眾存款、違規(guī)銀行信貸、資金拆借或地下錢莊等融資手段獲得，而且上述資金往往要以銀行轉(zhuǎn)賬的形式從各資金賬戶轉(zhuǎn)入實施操縱的資金賬戶名下。同時，犯罪嫌疑人以合謀操縱、自買自賣等方式操縱證券市場時，資金賬戶的資金要通過銀行及時“對倒”才能保證有足夠的資金用于買入被操縱的證券，進而影響證券交易價格和成交量。結(jié)合以上資金流轉(zhuǎn)規(guī)律，偵查人員可以證券資金賬戶為起點，以資金的流向為線，順藤摸瓜，逆向查找相互關(guān)聯(lián)的資金賬戶，查明資金來源，鎖定犯罪嫌疑人。

筆者走訪上海市經(jīng)偵總隊證券犯罪支隊了解到，現(xiàn)在操縱證券犯罪基本上很難查詢到資金歸結(jié)賬戶即犯罪嫌疑人資金賬戶，操縱行為人多使用配資中介提供的配資賬戶直接實施證券操縱。這種情況下，偵查人員可以直接查詢配資賬戶的開戶人，以此為突破口，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人。

五、大數(shù)據(jù)背景下偵辦操縱證券市場案件的啟發(fā)

（一）配置大數(shù)據(jù)技術(shù)人才

當前隨著我國案件數(shù)量的不斷激增，涉案信息的數(shù)據(jù)量也越來越龐大，同時涉案信息的信息源也在擴大，信息形態(tài)在不斷發(fā)生變化。依托現(xiàn)代數(shù)據(jù)技術(shù)得到的信息則擺脫了傳統(tǒng)的對于物質(zhì)載體的依賴，如證券交易信息、通訊信息、社交網(wǎng)絡(luò)等電子數(shù)據(jù)。大數(shù)據(jù)價值巨大但密度低，對偵查有用的數(shù)據(jù)信息都是淹沒在海量數(shù)據(jù)中，這就需要專業(yè)人才來提取。然而現(xiàn)在各地的數(shù)據(jù)偵查部門尚未建立或雖已建立大數(shù)據(jù)信息平臺但使用率低，原因就在于偵查部門缺乏專業(yè)技術(shù)人才，[6]大部分偵查人員在面對海量復雜的數(shù)據(jù)時，不知如何下手處理，無法對數(shù)據(jù)進行準確分析從而提取對案件有用的信息。從短期出發(fā)，在偵破證券犯罪時應(yīng)專門調(diào)集配置掌握數(shù)據(jù)分析技術(shù)、具有大數(shù)據(jù)偵查思維的技術(shù)人才，充分利用其掌握的數(shù)據(jù)挖掘、數(shù)據(jù)碰撞、數(shù)據(jù)畫像技術(shù)為案件偵查工作廣開思路，提供技術(shù)支持。從大數(shù)據(jù)偵查長遠發(fā)展出發(fā)，證券犯罪的偵查人員應(yīng)與時俱進，轉(zhuǎn)變思維模式、提高工作技能。一方面，偵查部門要培養(yǎng)偵查人員的數(shù)據(jù)化偵查意識，通過學習提高偵查人員大數(shù)據(jù)技術(shù)的應(yīng)用能力。另一方面，在后備人才的儲備上，要求各地警校、政法大學在教學期間，設(shè)置內(nèi)容與大數(shù)據(jù)技術(shù)結(jié)合的課程，引導同學們學習相關(guān)知識，了解何為大數(shù)據(jù)，何為大數(shù)據(jù)收集分析技術(shù)，最起碼培養(yǎng)大數(shù)據(jù)偵查思維。

（二）完善偵查協(xié)作機制

完善偵查機關(guān)內(nèi)部之間、偵查機關(guān)與偵查機關(guān)之間的協(xié)作機制。偵辦操縱證券市場犯罪，因涉及到金融、會計、計算機、電子取證等方面的問題，偵查機關(guān)的證券偵查部門離不開經(jīng)濟犯罪偵查部門、技偵部門、網(wǎng)偵部門的合作。在“搶帽子”型操縱證券市場犯罪中，犯罪人極大可能的在不同地方開立證券賬戶，實施證券操縱的犯罪行為，在涉及到異地偵查管轄、跨區(qū)域串并案偵查、跨區(qū)域取證、抓捕等問題上，要加強不同地區(qū)偵查機關(guān)的協(xié)作，共同偵破此類案件，節(jié)約辦案成本和時間。

（三）大數(shù)據(jù)技術(shù)的出現(xiàn)為證券犯罪偵查模式向數(shù)據(jù)驅(qū)動型轉(zhuǎn)變提供了可能

現(xiàn)階段證券交易進入網(wǎng)絡(luò)化時代，交易信息都會以數(shù)據(jù)的形式被記錄在虛擬空間，偵查人員可以在虛擬空間中找到對應(yīng)的線索，為偵查提供豐富的資源。另外，大數(shù)據(jù)技術(shù)可以分析事物之間的相關(guān)關(guān)系為偵查提供預(yù)測，大量看似無關(guān)的數(shù)據(jù)通過數(shù)據(jù)挖掘、碰撞等技術(shù)顯露出隱藏的相關(guān)關(guān)系，為案件的偵破提供線索。無論是從公民的權(quán)利保障來說，還是從實際警務(wù)來看，現(xiàn)場驅(qū)動型偵查模式的核心地位無可動搖。但是從證券犯罪逐漸進入網(wǎng)絡(luò)化時代的今天來看，數(shù)據(jù)驅(qū)動型偵查模式有著現(xiàn)場驅(qū)動型偵查不能比擬的優(yōu)點。在操縱證券犯罪中，偵查人員要注重對證券交易數(shù)據(jù)的收集、整合處理分析，在海量數(shù)據(jù)中提取與案件有關(guān)的線索，形成“立案—數(shù)據(jù)的收集研判分析—確定犯罪嫌疑人—結(jié)案”的數(shù)據(jù)驅(qū)動型偵查模式。[7]

（四）加強社會宣傳

提高普通投資者的防范意識，加強理性投資教育。偵查機關(guān)要協(xié)同當?shù)氐淖C券公司、證券交易所、銀行、證券監(jiān)管部門等加強對證券投資者特別是普通投資者或者散戶的證券基本知識的普及，加強操縱證券市場犯罪的犯罪手段、犯罪危害、證券市場中股票K線圖表現(xiàn)等的宣傳，偵查機關(guān)要加強操縱證券市場犯罪典型案列的宣傳教育，提高普通投資者甄別證券市場中復雜信息的能力，提高對操縱證券市場犯罪的甄別和防范意識，理性投資。

加強對證券公司等專業(yè)機構(gòu)及相關(guān)從業(yè)人員的宣傳教育。偵查機關(guān)要加強對證券機構(gòu)等機構(gòu)投資者的規(guī)范和約束，防止其利用在證券市場資源和影響力，實施操縱證券市場犯罪，引導其用正確合法的投資理念進行證券投資或證券交易。要加強對證券從業(yè)相關(guān)人員的證券法律法規(guī)的學習教育，加強對他們的職業(yè)道德培養(yǎng)，要求他們在從事證券活動的過程中要嚴格遵守證券從業(yè)職業(yè)道德和職業(yè)規(guī)范，遵守證券法律法規(guī)，確保證券市場的健康規(guī)范運行。