■吳芋潔/四川省社會科學(xué)院

自2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議，審議通過了修改我國《公司法》的決議，這次修訂將公司注冊資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳制（特殊性質(zhì)的公司繼續(xù)適用實(shí)繳制），并取消了最低注冊資本限額。這一舉措降低了公司設(shè)立的門檻，激發(fā)了市場的活力，部分減少了實(shí)繳制下的抽逃出資，虛假驗(yàn)資等問題，但也直觀反映了一些問題，例如認(rèn)繳制相對實(shí)繳制可能會降低對于保障債權(quán)人利益的效果；認(rèn)繳制下滋生的“皮包公司”“巨人公司”“侏儒公司”進(jìn)入市場中將會在實(shí)際上增加交易風(fēng)險(xiǎn)，也增加了交易雙方的注意義務(wù)。

一、“資本不足”的界定

在認(rèn)繳制中公司設(shè)立時(shí)的注冊資本額沒有任何限制，就存在兩種資本不足的情況：一是公司認(rèn)繳的注冊資本與公司生產(chǎn)經(jīng)營所需不符；二是公司認(rèn)繳的注冊資本在約定時(shí)間內(nèi)沒有繳足，也包括出資不實(shí)或者抽逃出資。就股東出資不實(shí)或者抽逃出資的情形，已經(jīng)有明確規(guī)定股東需要在未出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而就前一種資本不足的情況尚且缺乏規(guī)定。如何認(rèn)定一個(gè)公司需要認(rèn)繳多少資本才能滿足公司生產(chǎn)經(jīng)營所需這一點(diǎn)十分困難，市場、公司經(jīng)營范圍的變化，人的主觀都會影響判斷，無法得出一個(gè)量化的標(biāo)準(zhǔn)，法律也無法進(jìn)行規(guī)定。不過在認(rèn)定公司資本不足上，可以從公司注冊資本制度的價(jià)值取向上來考慮。

《公司法》設(shè)定公司注冊資本的意義主要在于保護(hù)債權(quán)人的利益，公司在進(jìn)行商業(yè)行為時(shí)，交易相對人衡量公司實(shí)力最直觀的依據(jù)是公司的注冊資本。根據(jù)《公司法》對公司債務(wù)承擔(dān)的規(guī)定，對債權(quán)人存在兩重保障，首先是公司的財(cái)產(chǎn)，其次是公司股東認(rèn)繳的出資。因此設(shè)計(jì)注冊資本這一制度意圖應(yīng)該在于在公司無法清償債權(quán)人的時(shí)候，設(shè)立公司的股東應(yīng)當(dāng)對公司經(jīng)營失敗，資不抵債在一定范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，股東對公司認(rèn)繳的出資額就是股東對于設(shè)立公司所愿意承擔(dān)責(zé)任大小的衡量。從這個(gè)角度上看來，公司的注冊資本制度，體現(xiàn)了股東對于公司經(jīng)營結(jié)果承擔(dān)責(zé)任的態(tài)度。那如何衡量公司資本，就應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)的是公司經(jīng)營規(guī)模、社會影響的大小，和股東就此承擔(dān)的責(zé)任的大小是否配比，以及股東是否有為設(shè)立一個(gè)公司并進(jìn)行商業(yè)行為的決定投入足夠的資本。

“資本顯著不足”應(yīng)當(dāng)是作為嚴(yán)重的資本不足的情形，是公司的資本與經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)明顯不相配比的情形。在對顯著不足的判斷上，還是應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司的實(shí)際經(jīng)營規(guī)模和財(cái)務(wù)指標(biāo)，不僅包括資產(chǎn)負(fù)債指標(biāo)，還應(yīng)包括公司的償債能力，債務(wù)狀況以及債券、保險(xiǎn)、擔(dān)保等。對資本是否顯著不足的判斷標(biāo)準(zhǔn)不是一個(gè)簡單的分類量化就可以完成，更難以用法律進(jìn)行規(guī)定，只能通過與市場上同行業(yè)和類似公司之間的比較以及專業(yè)的評估人員來判斷。

二、資本顯著不足的影響

《公司法》對資本顯著不足沒有相關(guān)的規(guī)定，因此公司債權(quán)人無法直接援引法律來對債務(wù)人因資本顯著不足而不能清償債務(wù)尋求救濟(jì)。“侏儒公司”的出現(xiàn)，也是由于股東因?yàn)槿狈σ?guī)制而規(guī)避公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營失敗對自己造成的損失。但是公司資本不足不僅對公司債權(quán)人，而且對市場和公司本身都有負(fù)面影響。

（一）對公司的影響

設(shè)置一個(gè)很低的注冊資本確實(shí)能使公司股東免于對公司經(jīng)營失敗承擔(dān)責(zé)任，但是對交易相對人來說，就算公司經(jīng)營狀況良好，資產(chǎn)充足，但是如果牽涉進(jìn)標(biāo)的額巨大，或者關(guān)系復(fù)雜的交易中，對方很大可能會因?yàn)楣咀再Y本低而對公司的誠信情況或者是參與市場經(jīng)營活動(dòng)的誠意產(chǎn)生懷疑。同時(shí)，交易對方還需花費(fèi)更多時(shí)間和金錢以確認(rèn)公司的真實(shí)經(jīng)營狀況和資產(chǎn)狀況，不利于公司的效率和效益，對于公司經(jīng)營反而是一個(gè)障礙。

（二）對市場的影響

完全的認(rèn)繳制，不設(shè)置最低注冊資本限額確實(shí)有助于促進(jìn)市場活躍，但是如果不相應(yīng)的對債權(quán)人的保護(hù)措施進(jìn)行補(bǔ)充規(guī)定，導(dǎo)致市場中注冊資本過低的“侏儒公司”數(shù)量過多，對于整個(gè)市場來說，將對提高交易雙方的交易成本。由于沒有股東出資額的保障，花費(fèi)大量成本核查公司資產(chǎn)狀況必然不利于整個(gè)市場的效率和效益。也可能因?yàn)榍啡惫蓶|出資的保障而導(dǎo)致“侏儒公司”難以獲得交易機(jī)會，也不利于市場的發(fā)展。

（三）對債權(quán)人的影響

債權(quán)人對公司的資產(chǎn)狀況和信用狀況必定十分關(guān)心。如果公司注冊資本很低，資本不足，債權(quán)人的債權(quán)只能由公司公司財(cái)產(chǎn)為限清償，很多情況下，破產(chǎn)清算公司的債權(quán)人都無法得到保障，這對他們來說是極大的威脅。

三、債權(quán)人利益的保護(hù)

在《公司法》認(rèn)繳制下，對公司初始資本的要求弱化了，對債權(quán)人利益的保護(hù)也相對降低。此種情況下，需要采取什么樣的手段加強(qiáng)對債權(quán)人利益的保護(hù)，保證交易的穩(wěn)定性，是值得探究的問題。

（一）法人人格否認(rèn)制度的適用

2013年《公司法》將“實(shí)繳制”改為“認(rèn)繳制”后，法人人格否認(rèn)是否依然可以應(yīng)用到資本顯著不足的情形這一點(diǎn)上引發(fā)了廣泛的討論。雖然“認(rèn)繳制”取消了對于最低公司注冊資本的規(guī)范，但事實(shí)上公司設(shè)立中的“資本顯著不足”情形并未消失。股東對注冊公司設(shè)定一個(gè)極低的注冊資本額，本身就有濫用有限責(zé)任的主觀惡意，行為本身就是利用有限責(zé)任制度設(shè)計(jì)而逃避債務(wù)的承擔(dān)，本質(zhì)上是利用股東身份，對經(jīng)營失敗的債務(wù)的逃避，應(yīng)當(dāng)也屬于濫用股東權(quán)利的行為。如果這個(gè)行為導(dǎo)致了債權(quán)人利益的損害，也應(yīng)當(dāng)可以援引法人人格否認(rèn)制度對股東進(jìn)行追責(zé)。許多學(xué)者認(rèn)為繼續(xù)對“資本顯著不足”情形適用法人人格否認(rèn)制度在實(shí)踐中存在許多問題，難以實(shí)現(xiàn)。針對這個(gè)反對觀點(diǎn)，我們應(yīng)該正視我國法人人格否認(rèn)制度的制度建設(shè)尚不健全的現(xiàn)狀，以及對于“資本顯著不足”這一情形的法人人格否認(rèn)制度的適用在實(shí)踐中存在的障礙，但同時(shí)我們不能因此否認(rèn)這一情形可以適用法人人格否認(rèn)制度，而應(yīng)該探求如何構(gòu)建規(guī)則制度，如何將這一救濟(jì)措施用何種方法何以切實(shí)運(yùn)用在實(shí)踐中，而不能因此否認(rèn)這一救濟(jì)途徑。

（二）加強(qiáng)公司信息公示要求

介于認(rèn)繳制降低了對公司成立初始資本的要求，債權(quán)人和交易雙方對公司資產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況和征信狀況的了解要求都增加了。對于公司的資產(chǎn)狀況最為直觀的了解就來自于公司注冊資本額的大小，但對于注冊資本極低的公司來說，債權(quán)人通過注冊資本額無法進(jìn)行有效的判斷，再對公司資產(chǎn)狀況的了解需要花費(fèi)一定的成本，因此，公司及時(shí)對自己的經(jīng)營狀況和資產(chǎn)狀況進(jìn)行披露是很有必要的。首先，工商登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)合理運(yùn)用強(qiáng)制措施，對企業(yè)每年的自身信息的登記和披露做出規(guī)定，便于債權(quán)人掌握公司的實(shí)際運(yùn)營狀況。對非上市公司應(yīng)當(dāng)就公司信息公示設(shè)立一個(gè)公示平臺，對公司信息披露做出強(qiáng)制性的要求，這些信息應(yīng)當(dāng)包括至少公司的出資信息，即包括股東基本情況、認(rèn)繳的數(shù)額、股東約定的責(zé)任范圍、注冊資本總額；公司資產(chǎn)情況，包括公司資產(chǎn)類目、評估價(jià)值、擔(dān)保情況等；公司信用信息，包括公司的涉訴狀況和違約情況等。在對這些公司信息進(jìn)行充分披露的基礎(chǔ)上，交易相對人和債權(quán)人可以對公司實(shí)際情況有相對準(zhǔn)確的把握，不僅有利于債權(quán)人利益的保護(hù)，也有利于公司在公眾監(jiān)督下誠信經(jīng)營，有利于公司的發(fā)展，也便利監(jiān)督機(jī)關(guān)的監(jiān)管活動(dòng)。其次，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對企業(yè)信用情況進(jìn)行監(jiān)管，運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)構(gòu)建企業(yè)的征信系統(tǒng)，并對失信債務(wù)人進(jìn)行及時(shí)的披露，建立“黑名單”制度，讓債權(quán)人能有渠道查詢到企業(yè)的信用情況，讓交易相對人有進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理的基礎(chǔ)。最后，應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)公司主動(dòng)披露信息。公司對自身經(jīng)營信息的掌握最為全面真實(shí)，如果公司自身就有相對健全的信息披露系統(tǒng)，這對債權(quán)人和交易相對人以及監(jiān)管者來說最便捷的信息獲取方式。鼓勵(lì)公司進(jìn)行信息披露的意義重大，不僅是對公司治理制度的完善，還能敦促公司履行其社會責(zé)任。

四、結(jié)語

2013年《公司法》的修改在提高效率、活躍市場上起到了重要的作用，但還須注重對于債權(quán)人和交易相對人的保護(hù)，加強(qiáng)交易風(fēng)險(xiǎn)的防控，為交易安全提供一定的保障機(jī)制。這一制度的變革對相應(yīng)的其他公司法制度也帶來了一定的影響，在相應(yīng)制度設(shè)計(jì)和修改上，立法機(jī)關(guān)需要考慮制度的影響和公司法的基本價(jià)值，以完善公司法律制度。