李 揚(yáng)

（710000 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

目前而言，我國(guó)社會(huì)上許多犯罪現(xiàn)象都對(duì)刑法學(xué)理論相關(guān)的規(guī)范、系統(tǒng)的完善提出了一定的挑戰(zhàn)。

一、我國(guó)法治內(nèi)調(diào)和的基本思路

（一）我國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中的“法治”狀況

在我國(guó)古代奴隸社會(huì)時(shí)期，奴隸主貴族作為統(tǒng)治階級(jí)擁有同等級(jí)的特權(quán)與優(yōu)厚的政治制度，其中禮記曲禮中記載“刑不上大夫，禮不下庶人”則反映了當(dāng)時(shí)社會(huì)階級(jí)下極其偏頗的律法條款。當(dāng)奴隸制社會(huì)的特權(quán)階級(jí)出現(xiàn)互相征伐的現(xiàn)象，從而導(dǎo)致整個(gè)奴隸制社會(huì)秩序失衡的現(xiàn)象時(shí)，作為維護(hù)奴隸制社會(huì)統(tǒng)治理論的禮治也就在根本上發(fā)生了極大的動(dòng)搖，其代表性時(shí)間段為春秋五霸的歷史時(shí)期。自步入戰(zhàn)國(guó)七雄，以先秦為代表的地區(qū)，其新興的地主階級(jí)再一次地提出了以“法治”代替“禮治”的主張。但先秦時(shí)期對(duì)于諸子百家中法家“法治”的概念僅僅取用了一半，法家否定了“禮治”中的階級(jí)差別，而在先秦時(shí)期，作為封建社會(huì)王朝的始流，在當(dāng)時(shí)社會(huì)背景的局限下，法家縱使沒有否定封建社會(huì)中等級(jí)制度的概念，但也為秦王朝的誕生與我國(guó)數(shù)千年的封建社會(huì)制度做出了極大的推動(dòng)作用[1]。

（二）我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)法治建設(shè)下刑法的具體狀況

我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)法治建設(shè)下的刑法是在改革開放中受到西方思想啟蒙影響與發(fā)展中國(guó)家在社會(huì)主義性質(zhì)下進(jìn)行融合的一項(xiàng)秩序。在當(dāng)下的社會(huì)法治建設(shè)中，我國(guó)刑法存在以下特點(diǎn)：第一，我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)法治建設(shè)存在著一定的不足，我國(guó)司法在政治等相關(guān)的權(quán)力體系中，雖然存在著嚴(yán)格的監(jiān)督，但始終缺乏獨(dú)立性；其二，我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)法制建設(shè)以一種極其膨脹的形態(tài)急速擴(kuò)張著；最后，我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)犯罪方式與形態(tài)滋長(zhǎng)，而立法會(huì)議的頻率完全落后于犯罪形式的變化。

（三）我國(guó)法治內(nèi)調(diào)和的基本思路

在面對(duì)我國(guó)法治內(nèi)調(diào)和的基本思路時(shí)，是以搜集當(dāng)下社會(huì)現(xiàn)狀作為反映信息，不得不承認(rèn)我國(guó)法律內(nèi)部的確存在一些問題，即便《刑法》中的衡平機(jī)制是以調(diào)和為主而誕生的調(diào)整措施。我國(guó)《刑法》中的衡平機(jī)制主要考慮到兩個(gè)方面：其一，以社會(huì)公眾正常的思維習(xí)慣出發(fā)，不認(rèn)為其是犯罪的；二是指案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，可以在法定刑以下進(jìn)行酌情處理。其中第二條案件的特殊情況，指的是法律沒有記載的減刑理由，但依法來判在輿論與人情道德上又過于嚴(yán)苛。因此我國(guó)《刑法》中的衡平機(jī)制是以輕緩的基調(diào)在法律認(rèn)同范圍內(nèi)最大限度地考慮滿足我國(guó)群眾地心理認(rèn)同感[2]。

二、刑法公眾認(rèn)同的含義與解析

（一）公眾對(duì)犯罪與刑罰對(duì)應(yīng)關(guān)系的認(rèn)可

刑法確立的基礎(chǔ)是建立在個(gè)體與法律之間存在的不服從與懲罰之間的關(guān)系之上的。因此，從某種程度上說，我國(guó)現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)下，群眾首先應(yīng)該對(duì)個(gè)體刑罰的實(shí)踐感受產(chǎn)生一定的認(rèn)同感，其中包括個(gè)體對(duì)于刑罰情感信息或接觸認(rèn)知的直接或間接。我國(guó)群眾自原始社會(huì)以來，在社會(huì)性質(zhì)長(zhǎng)期浸染下產(chǎn)生的一種正義感。這種正義感從樸素的為死去的同伴復(fù)仇到現(xiàn)代社會(huì)中犯罪必須承擔(dān)刑罰的思想認(rèn)知，這些思想認(rèn)知是我國(guó)法治建設(shè)社會(huì)下構(gòu)建犯罪與刑罰對(duì)應(yīng)關(guān)系的中樞，亦是群眾對(duì)于法律規(guī)范產(chǎn)生認(rèn)同感的基礎(chǔ)[3]。

（二）公眾對(duì)依刑法而做出的裁判的接受

我國(guó)公眾對(duì)依刑法而做出的裁判的接受是我國(guó)司法審判的一個(gè)重要目的，這是為了在法律范圍內(nèi)對(duì)社會(huì)上公眾的訴求進(jìn)行滿足，而其中裁判的可接受性指的是裁判過程與結(jié)果被社會(huì)公眾所接受，而不是被社會(huì)公眾進(jìn)行聲討。

（三）公眾對(duì)刑法保障人權(quán)的能力的期待

公眾對(duì)刑法保障人權(quán)的能力的期待實(shí)際上是反應(yīng)刑法確立與實(shí)施的一個(gè)重要方面，也是我國(guó)群眾對(duì)于法治建設(shè)社會(huì)的認(rèn)可。社會(huì)上公眾對(duì)依刑法而做出的裁判接受的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步升華成了對(duì)刑法保障人權(quán)的能力的期待。

三、結(jié)束語

刑法的實(shí)施是建立在公眾認(rèn)同的基礎(chǔ)上。因此為公眾提供認(rèn)同理論必須考慮到樸素的正義感與人權(quán)，而公眾經(jīng)過了解，能夠認(rèn)知到人本是法律的實(shí)踐主體，也應(yīng)該是法律的評(píng)價(jià)主體，因此追求公眾認(rèn)同感，是刑法中必須具備的品質(zhì)。