王怡 倪筱楠

摘 要：近年來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)下行壓力加大，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)優(yōu)勝劣汰的法則下，公司清算作為公司退出市場(chǎng)的重要環(huán)節(jié)，成為許多民營(yíng)上市公司將要面臨或正在面臨的問(wèn)題?；诖耍瑸檠芯棵駹I(yíng)上市公司清算問(wèn)題，從民營(yíng)上市公司清算時(shí)的基本概況出發(fā)，通過(guò)研究目前民營(yíng)上市公司清算存在的瓶頸，為以后優(yōu)化民營(yíng)上市公司清算問(wèn)題提出相應(yīng)的解決措施。

關(guān)鍵詞：上市公司;民營(yíng)上市公司;公司清算

中圖分類號(hào)：F275? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A? ? ? ?文章編號(hào)：1673-291X（2020）23-0119-02

2019年習(xí)近平總書(shū)記在民營(yíng)企業(yè)座談會(huì)上提到，民營(yíng)經(jīng)濟(jì)是推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不竭動(dòng)力。清算作為企業(yè)退出市場(chǎng)前的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，對(duì)于民營(yíng)企業(yè)非常重要，幾乎所有的民營(yíng)上市公司都要面臨或?qū)⒁媾R公司清算這一程序[1]。民營(yíng)上市公司的清算問(wèn)題越來(lái)越成為公司退出市場(chǎng)的一大難題，受到了廣大學(xué)者的密切關(guān)注?，F(xiàn)階段研究民營(yíng)上市公司清算問(wèn)題，對(duì)于探究清算時(shí)存在的諸多瓶頸，對(duì)于為以后尋求突破清算中存在瓶頸的路徑具有重要意義。

一、民營(yíng)上市公司清算的相關(guān)闡述

（一）公司清算的概況

公司清算是指，公司由于諸多原因終止經(jīng)營(yíng)時(shí)，對(duì)公司現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)情況進(jìn)行清查的過(guò)程。進(jìn)行清算程序，意味著公司整個(gè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)到達(dá)終點(diǎn)。截至2018年，我國(guó)民營(yíng)上市公司平均生存期不超過(guò)8年，而美國(guó)、日本等發(fā)達(dá)國(guó)家上市公司的生存期平均超過(guò)了40年。較短的破產(chǎn)周期使我國(guó)民營(yíng)上市公司不得不面對(duì)公司清算這一流程。

我國(guó)2018年10月26日最新頒布的《公司法》第十章對(duì)于公司清算的相關(guān)程序進(jìn)行了規(guī)定。民營(yíng)上市公司清算程序如圖1所示。

（二）民營(yíng)上市公司清算的必要性

1.民營(yíng)上市公司清算有利于維護(hù)市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定

在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公司清算起重要的疏導(dǎo)作用。在穩(wěn)定的市場(chǎng)秩序體系下，公司只單方面地進(jìn)入而沒(méi)有退出是不科學(xué)的。只有“進(jìn)出有序”才能夠體現(xiàn)市場(chǎng)必要的競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)。公司清算作為公司退出市場(chǎng)的必要環(huán)節(jié)，有利于保證市場(chǎng)上公司“進(jìn)出機(jī)制”的有效運(yùn)行，穩(wěn)定市場(chǎng)正常秩序，對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展發(fā)揮巨大作用。

2.民營(yíng)上市公司清算有利于保護(hù)公司出資者或股東的合法利益

如果公司在清算結(jié)束后依然存在剩余資產(chǎn)，那么該剩余資產(chǎn)需要按照出資份額的多少分配給公司的股東或出資者。但是，公司清算時(shí)將未分配的剩余資產(chǎn)分配給公司的出資者或股東的過(guò)程不會(huì)是一帆風(fēng)順的。在公司破產(chǎn)解散的過(guò)程中，有些公司掌權(quán)者利用自身的權(quán)力私自轉(zhuǎn)移公司的剩余財(cái)產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害了其他公司股東或出資人的合法利益。而公司完善的清算制度能夠有力地維護(hù)出資人或股東的合法利益。

3.民營(yíng)上市公司清算有利于保護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)益

民營(yíng)上市公司普遍實(shí)行有限責(zé)任形式，但是在有限責(zé)任形式下，債權(quán)人沒(méi)有令股東償還債務(wù)的權(quán)利，也不能將債務(wù)轉(zhuǎn)化到股東身上，債權(quán)人自身權(quán)益容易受到損害。清算可以讓債權(quán)人通過(guò)公司清算中公開(kāi)的信息對(duì)公司基本的情況做出較為全面的了解，以便達(dá)到防患于未然的效果。如果存在公司財(cái)產(chǎn)非法轉(zhuǎn)移和公司債務(wù)無(wú)法收回的情況，人民法院可以對(duì)個(gè)別債務(wù)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行，最大程度保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，降低公司債權(quán)人不必要的損失。

二、民營(yíng)上市公司清算的現(xiàn)狀及存在的瓶頸

（一）民營(yíng)上市公司清算的現(xiàn)狀

民營(yíng)上市公司在清算時(shí)缺乏完善的法律規(guī)定。目前適用于民營(yíng)上市公司清算的法律規(guī)定有《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)公司法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》等，這些法律規(guī)定對(duì)于民營(yíng)上市公司清算程序提供了重要的理論基礎(chǔ)，但是對(duì)于民營(yíng)上市公司清算中出現(xiàn)的特殊方面缺乏指導(dǎo)性。

民營(yíng)上市公司退出市場(chǎng)進(jìn)行清算頻率在提高，清算糾紛案件數(shù)量在增加。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2017年全國(guó)法院審結(jié)公司清算、企業(yè)破產(chǎn)等案件為9 542件;2018年全國(guó)法院審結(jié)公司清算、企業(yè)破產(chǎn)等案件為1.6萬(wàn)件?？梢?jiàn)，全國(guó)每年退出金融市場(chǎng)的企業(yè)數(shù)量在不斷增加。民營(yíng)上市公司是我國(guó)經(jīng)濟(jì)中最活躍的部分，也面臨著越來(lái)越多的清算糾紛事件。

（二）民營(yíng)上市公司清算存在的瓶頸

1.缺乏債權(quán)人清算監(jiān)督機(jī)制

民營(yíng)上市公司的清算人行使清算職權(quán)時(shí)沒(méi)有任何的監(jiān)督機(jī)制，債權(quán)人也沒(méi)有直接參與到清算中去，導(dǎo)致債權(quán)人的合法權(quán)益無(wú)法保障。如果清算人行使清算職權(quán)時(shí)沒(méi)有任何的監(jiān)督，將會(huì)引發(fā)清算公司的賬簿混亂、清算組成員違規(guī)造假濟(jì)私。有些清算機(jī)構(gòu)為了應(yīng)付了事，沒(méi)有嚴(yán)格按照有關(guān)的清算規(guī)章進(jìn)行清算，只是簡(jiǎn)單地貼封條，沒(méi)有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)貙?duì)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行處理，造成債權(quán)人的既得利益減少。

2.清算程序缺乏強(qiáng)制性

當(dāng)企業(yè)需要進(jìn)行清算時(shí)，國(guó)家的法律法規(guī)還沒(méi)有規(guī)定清算主體拒絕履行人民法院指定的清算義務(wù)時(shí)會(huì)受到什么樣的懲罰。清算程序?qū)τ谇逅懔x務(wù)人來(lái)講缺乏強(qiáng)制力，以至于一部分清算義務(wù)人不按照規(guī)定時(shí)間對(duì)被撤銷企業(yè)組織進(jìn)行清算，導(dǎo)致所涉及的利益相關(guān)者損失慘重，擾亂我國(guó)企業(yè)進(jìn)行清算的穩(wěn)定程序，最終影響國(guó)家稅收收益[2]。

3.清算制度內(nèi)容粗略且缺乏可操作

盡管我國(guó)不斷地完善公司清算制度規(guī)定，但是對(duì)于清算主體拒絕清算義務(wù)或者在規(guī)定時(shí)間內(nèi)沒(méi)有完成處理清算，對(duì)于從非破產(chǎn)轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算的方法，對(duì)于債權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)等方面缺乏規(guī)范的規(guī)定，而清算制度內(nèi)容尚未作出明確規(guī)定的方面，恰恰是實(shí)際工作中容易出現(xiàn)問(wèn)題。未明確規(guī)定的清算內(nèi)容使得公司清算在實(shí)際工作中缺乏相應(yīng)的可操作性。

4.清算責(zé)任主體不明

我國(guó)的法律法規(guī)并沒(méi)有規(guī)定由于清算義務(wù)人拒絕履行人民法院指定的清算義務(wù)而給相關(guān)利益者帶來(lái)的損失由誰(shuí)進(jìn)行承擔(dān)。清算責(zé)任的主體不明使清算人在清算時(shí)易出現(xiàn)嚴(yán)重失職的行為，造成企業(yè)財(cái)富的流失。清算主體不明不僅助長(zhǎng)了在企業(yè)清算過(guò)程中一些清算人的不正之風(fēng)，而且給企業(yè)的出資者、債權(quán)人以及股東帶來(lái)了嚴(yán)重的利益損害。

5.公司清算成本高

公司清算費(fèi)用的支出主要包括進(jìn)行清算人員的工資報(bào)酬以及在此過(guò)程中發(fā)生的辦公費(fèi)用等。由于這些費(fèi)用是從企業(yè)清算的資產(chǎn)中直接支付，而目前沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)定費(fèi)用開(kāi)支的限額等內(nèi)容，發(fā)生清算費(fèi)用時(shí)也沒(méi)有監(jiān)督和審查，因此企業(yè)清算機(jī)構(gòu)在實(shí)施清算時(shí)往往費(fèi)用支出頻繁且支出的記錄賬實(shí)不符，導(dǎo)致企業(yè)清算時(shí)產(chǎn)生較高的成本。

三、實(shí)現(xiàn)民營(yíng)上市公司有效清算的路徑

（一）完善債權(quán)人的監(jiān)督機(jī)制

部分的民營(yíng)上市公司在清算時(shí)，沒(méi)有相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制，尤其是債權(quán)人缺乏對(duì)于清算主體的監(jiān)督。如果能夠完善債權(quán)人的監(jiān)督制度，一方面會(huì)加強(qiáng)對(duì)于企業(yè)清算程序的透明度，防止在企業(yè)進(jìn)行清算的過(guò)程中對(duì)債權(quán)人的利益產(chǎn)生不利影響;另一方面讓債權(quán)人參與到企業(yè)清算的過(guò)程中，有助于保證企業(yè)的整個(gè)清算過(guò)程公平有序。

（二）建立和完善強(qiáng)制清算制度

建立和完善強(qiáng)制清算制度，有利于解決一部分企業(yè)清算欲望比較低的情況。這里的強(qiáng)制清算并不意味著以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，而是當(dāng)被撤銷企業(yè)沒(méi)有按照規(guī)定時(shí)間進(jìn)行企業(yè)清算時(shí)，相關(guān)的政府主管部門(mén)可以指派清算主體去完成清算。由此來(lái)看，建立強(qiáng)制清算制度更有利于防止消極懈怠的事件發(fā)生，利于整個(gè)清算過(guò)程的流暢。

（三）加強(qiáng)清算程序的可操作性

我國(guó)立法存在兩點(diǎn)不足之處，一是我國(guó)的立法相對(duì)于法制健全的發(fā)達(dá)國(guó)家來(lái)說(shuō)覆蓋面不廣、立法不夠完善;二是我國(guó)的法律過(guò)于抽象，須要大量的注釋才能保障法律的實(shí)施。對(duì)于民營(yíng)上市公司清算程序，在以后的立法中需向通俗易懂方向發(fā)展，完善法律的覆蓋面，擴(kuò)大受法律保障的范圍。通過(guò)不斷加強(qiáng)清算程序的可操作性，讓企業(yè)的清算程序系統(tǒng)化、規(guī)范化，推動(dòng)企業(yè)清算的合法化。

（四）明確清算主體的賠償責(zé)任

清算時(shí)，總會(huì)出現(xiàn)清算義務(wù)人由于諸多原因拒絕法律或者法院賦予的義務(wù)，或是沒(méi)有按照規(guī)定的時(shí)間進(jìn)行清償，或是清算時(shí)嚴(yán)重失職甚至出現(xiàn)出具虛假清算證明的行為，使得利益相關(guān)者受到財(cái)產(chǎn)損失。如果企業(yè)相關(guān)利益涉及者有權(quán)要求清算者用自己的資產(chǎn)做抵押，則可以促使清算義務(wù)人在清算時(shí)公平公正且專心認(rèn)真。因此說(shuō)明，只有明確清算主體的賠償責(zé)任，才能夠讓清算者在清算時(shí)既注重效率又注重公平。

（五）強(qiáng)化對(duì)企業(yè)清算成本的控制

在公司進(jìn)行清算時(shí)，首先要嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)定控制清算費(fèi)用的支出，要對(duì)每筆資金的支出進(jìn)行詳細(xì)的記賬，避免出現(xiàn)空賬、壞賬;其次要將清算費(fèi)用視為己出，防止我不是公司受益者，就可以不節(jié)約后續(xù)支出費(fèi)用現(xiàn)象的出現(xiàn)，并加強(qiáng)監(jiān)管，有效減少不必要的支出[3]。清算工作結(jié)束后，相關(guān)工作人員務(wù)必將清算資料交審計(jì)部門(mén)進(jìn)行審核，以實(shí)現(xiàn)清算費(fèi)用取之有度、用之有節(jié)。

參考文獻(xiàn)：

[1]? 鐘磊.中小民營(yíng)企業(yè)清算注銷過(guò)程中的財(cái)務(wù)問(wèn)題研究——以中小民營(yíng) A 化工有限公司為例[J].商務(wù)必讀，2018，（21）：145.

[2]? 陳俊.企業(yè)破產(chǎn)清算中國(guó)家稅收債權(quán)的實(shí)證研究[J].財(cái)稅審計(jì)，2019，（25）：135.

[3]? 劉珍瓊.企業(yè)清算中的財(cái)務(wù)問(wèn)題及解決策略[J].財(cái)會(huì)學(xué)習(xí)，2018，（25）：63.

收稿日期：2020-04-22

基金項(xiàng)目：沈陽(yáng)市政府研究室課題“促進(jìn)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)加快發(fā)展的有關(guān)問(wèn)題研究”（210032018000902）;民建省委——民建研究院項(xiàng)目“東北振興戰(zhàn)略背景下遼寧民營(yíng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展問(wèn)題及對(duì)策研究”（LMLY-2019-005）

作者簡(jiǎn)介：王怡（1981-），女，山東榮成人，中級(jí)職稱，從事民營(yíng)經(jīng)濟(jì)研究;倪筱楠（1967-），女，遼寧沈陽(yáng)人，教授，博士研究生，碩導(dǎo)，從事民營(yíng)經(jīng)濟(jì)、債務(wù)治理研究。