陳金林　曹越

【摘要】社保費(fèi)代扣代繳作為法定制度， 其起源和發(fā)展路徑與個(gè)人所得稅基本相同， 但規(guī)定內(nèi)容與個(gè)人所得稅存在差異。 現(xiàn)行社保費(fèi)代扣代繳制度規(guī)定未能有效遵循立法目的和法律原理， 制度內(nèi)容的缺失和內(nèi)在矛盾也導(dǎo)致扣繳各方權(quán)責(zé)關(guān)系不清以及扣繳義務(wù)主體范圍過窄等問題。 本文提出明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系、優(yōu)化責(zé)任配置、建立配套保障機(jī)制和擴(kuò)充扣繳義務(wù)主體范圍的建議， 以期為稅務(wù)部門完善社保費(fèi)代扣代繳制度提供參考。

【關(guān)鍵詞】社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi);代扣代繳;個(gè)人所得稅;用人單位

【中圖分類號(hào)】F812? ? ? 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A? ? ? 【文章編號(hào)】1004-0994（2022）08-0138-4

20世紀(jì)90年代以來， 我國對(duì)職工個(gè)人繳納的所得稅、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)（簡稱“社保費(fèi)”）等稅費(fèi)都作出了由所在單位代扣代繳的規(guī)定， 并逐步上升為法律制度。 稅費(fèi)代扣代繳制度能有效連接征收機(jī)關(guān)、扣繳單位、納稅人和繳費(fèi)人等各方征繳主體， 在促進(jìn)稅費(fèi)資金征收、降低管理成本方面發(fā)揮了積極作用。 隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展， 企業(yè)和職工的參保繳費(fèi)關(guān)系更加復(fù)雜， 社保費(fèi)代扣代繳制度的內(nèi)在矛盾顯現(xiàn)， 圍繞代扣代繳各方主體之間的社保糾紛頻發(fā)， 現(xiàn)行的社保費(fèi)代扣代繳制度已難以滿足社會(huì)保險(xiǎn)籌資的實(shí)際需要。 在社保費(fèi)劃轉(zhuǎn)至稅務(wù)部門征收的情況下， 稅務(wù)部門需要發(fā)揮稅費(fèi)征收優(yōu)勢， 重新審視并完善社保費(fèi)代扣代繳制度。

一、社保費(fèi)代扣代繳制度的由來與現(xiàn)行規(guī)定

（一）社保費(fèi)代扣代繳制度的由來

代扣代繳作為稅費(fèi)征繳方式之一， 首先并主要應(yīng)用于稅收領(lǐng)域。 我國關(guān)于代扣代繳的制度性規(guī)定可見于1983年財(cái)政部頒發(fā)的《關(guān)于對(duì)個(gè)體商販和部分集體商業(yè)企業(yè)實(shí)行由批發(fā)部門代扣零售環(huán)節(jié)工商稅的暫行規(guī)定》。 后來該項(xiàng)制度被廣泛應(yīng)用于個(gè)人所得稅， 并通過《個(gè)人所得稅法》《稅收征收管理法》上升為法律規(guī)定， 稅務(wù)部門還專項(xiàng)制定了個(gè)人所得稅的代扣代繳辦法。 社保費(fèi)代扣代繳制度起源于1991年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度改革的決定》， 其中首次確定了職工個(gè)人繳納社保費(fèi)的義務(wù)， 同時(shí)規(guī)定職工個(gè)人繳納的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)由企業(yè)在發(fā)放工資時(shí)“代為收繳”。 1999年， 該項(xiàng)制度以“代扣代繳”的表述通過國務(wù)院《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》上升為行政法規(guī)。 2011年實(shí)施的《社會(huì)保險(xiǎn)法》進(jìn)一步以法律形式明確了社保費(fèi)代扣代繳制度。 社保費(fèi)和個(gè)人所得稅的代扣代繳起源和發(fā)展路徑基本相同， 也均已成為法定制度。

（二）社保費(fèi)代扣代繳制度的具體規(guī)定

1. 法律法規(guī)層面。 《社會(huì)保險(xiǎn)法》規(guī)定了用人單位對(duì)職工應(yīng)繳社保費(fèi)的代扣代繳義務(wù)和告知義務(wù)。 《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》規(guī)定繳費(fèi)個(gè)人應(yīng)繳的社保費(fèi)由所在單位從其本人工資中代扣代繳， 并對(duì)繳費(fèi)單位未按規(guī)定代扣代繳的行為設(shè)定了責(zé)令限期繳納和加收滯納金的法律責(zé)任。 法律法規(guī)設(shè)定了單位的代扣代繳義務(wù)和告知等從屬義務(wù)， 但對(duì)扣繳管理的表述不同。 《社會(huì)保險(xiǎn)法》關(guān)于用人單位未按時(shí)足額繳納社保費(fèi)的法律規(guī)制， 未能明確是否包含單位的代扣代繳不遵從行為。 《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》在表述上區(qū)分了單位的自身繳納行為和代扣代繳行為， 卻合并設(shè)定了相同的行政強(qiáng)制措施。

2. 規(guī)范性文件層面。 《實(shí)施〈中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法〉若干規(guī)定》對(duì)用人單位未依法代扣代繳的行為設(shè)置了與《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》相近的強(qiáng)制措施， 并明確滯納金由用人單位獨(dú)自承擔(dān); 補(bǔ)充了用人單位不履行告知義務(wù)的行政執(zhí)法措施。 2013年人社部制定的《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》在細(xì)化代扣代繳部分規(guī)定的基礎(chǔ)上， 還新增了幾點(diǎn)內(nèi)容： 其一， 創(chuàng)設(shè)了用人單位代職工申報(bào)社保費(fèi)的規(guī)定， 同時(shí)又規(guī)定單位代為申報(bào)的明細(xì)需經(jīng)職工本人簽字認(rèn)可; 其二， 規(guī)定了用人單位依法履行代扣代繳義務(wù)不受任何單位和個(gè)人干預(yù)或拒絕; 其三， 規(guī)定用人單位不履行告知義務(wù)時(shí)， 職工有權(quán)舉報(bào)投訴。 然而， 《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》已于2021年12月廢止。

（三）個(gè)人所得稅和社保費(fèi)代扣代繳的制度差異

相較于社保費(fèi)， 個(gè)人所得稅代扣代繳制度的法律規(guī)定更加完善， 且稅費(fèi)代扣代繳規(guī)定存在諸多差異。 第一， 扣繳義務(wù)主體的規(guī)定不同， 個(gè)人所得稅以支付所得的單位為扣繳義務(wù)人， 社保費(fèi)扣繳義務(wù)人則有“用人單位”“所在單位”“繳費(fèi)單位”等不同表述。 第二， 扣繳義務(wù)人的申報(bào)性質(zhì)不同， 社保費(fèi)屬“代為”申報(bào)且需要職工的認(rèn)可， 而個(gè)人所得稅的全員全額申報(bào)義務(wù)為扣繳義務(wù)人自身義務(wù)。 第三， 扣繳義務(wù)人職責(zé)缺位下的繳款處理不同， 個(gè)人所得稅扣繳義務(wù)人未扣繳稅款時(shí)由納稅人按規(guī)定自行繳納稅款， 而社保費(fèi)沒有這樣的規(guī)定。 第四， 扣繳義務(wù)人享有的權(quán)利內(nèi)容不同， 《個(gè)人所得稅法》和《稅收征收管理法》均以法律形式規(guī)定給付稅款扣繳義務(wù)人手續(xù)費(fèi)， 且扣繳義務(wù)人在納稅人拒絕代扣代繳時(shí)可請(qǐng)求稅務(wù)機(jī)關(guān)處理， 而社保費(fèi)沒有此類規(guī)定。 在稅費(fèi)同歸稅務(wù)部門征收的情況下， 個(gè)人所得稅代扣代繳制度可為社保費(fèi)代扣代繳制度建設(shè)提供借鑒。

二、社保費(fèi)代扣代繳的法律關(guān)系

雖然稅費(fèi)代扣代繳制度規(guī)定存在差異， 但都是對(duì)征收機(jī)關(guān)、代扣代繳義務(wù)人、繳納義務(wù)人之間法律關(guān)系的確定。 因此， 有必要探究社保費(fèi)代扣代繳的法律關(guān)系以明確其基本原理， 從而更好地檢視制度在規(guī)范層面和執(zhí)行層面存在的問題。

（一）社保費(fèi)代扣代繳法律關(guān)系的性質(zhì)

1. 從立法目的看。 立法者在《社會(huì)保險(xiǎn)法釋義》中闡明了設(shè)立社保費(fèi)代扣代繳規(guī)范的理論和實(shí)踐依據(jù)， 即社保費(fèi)收入的源頭控制和降低行政管理成本的經(jīng)濟(jì)原則。 立法依據(jù)清晰地表明了社保費(fèi)代扣代繳的立法目的在于滿足社保費(fèi)征收的需要， 而稅費(fèi)征收是典型的行政行為。 因此， 雖然社保費(fèi)代扣代繳是由《社會(huì)保險(xiǎn)法》立法確定的， 但其法律關(guān)系并不屬于社會(huì)法范疇， 而是行政征收關(guān)系。 換言之， 社保費(fèi)代扣代繳是行政征收法律關(guān)系的延伸， 而不是用人單位和勞動(dòng)者社會(huì)保障關(guān)系的內(nèi)涵。

2. 從法律事實(shí)看。 法律事實(shí)是引起法律關(guān)系產(chǎn)生的客觀情況， 是法律規(guī)范演變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)法律關(guān)系的條件。 代扣代繳法律關(guān)系的形成是基于扣繳義務(wù)人的行為（含不作為）這一法律事實(shí)。 其中代扣行為是對(duì)私人財(cái)產(chǎn)權(quán)的剝奪， 必須具備合法性， 即要求繳費(fèi)人確有繳費(fèi)義務(wù)。 代扣行為的履行還需要具備現(xiàn)實(shí)可能性， 即扣繳義務(wù)人確有向繳費(fèi)人支付工資等收入的事實(shí)。 因此， 社保費(fèi)代扣代繳法律關(guān)系屬于從屬的法律關(guān)系， 以征收機(jī)關(guān)和繳費(fèi)人具有社保費(fèi)征納關(guān)系為邏輯前提， 以實(shí)際支付工資收入為事實(shí)前提。

（二）社保費(fèi)代扣代繳法律關(guān)系的結(jié)構(gòu)

1. 征收機(jī)關(guān)與扣繳義務(wù)人。 社保費(fèi)代扣代繳法律關(guān)系的研究集中在稅收領(lǐng)域， 爭議焦點(diǎn)集中在扣繳義務(wù)人的法律地位， 存在征稅主體說、納稅主體說、相關(guān)義務(wù)主體說等不同觀點(diǎn)[1] 。 對(duì)照社會(huì)保險(xiǎn)法律， 扣繳義務(wù)人不具有社保費(fèi)征收主體資格， 也不是職工個(gè)人社保費(fèi)的繳納主體， 其實(shí)施代扣代繳行為是行使公權(quán)力和承擔(dān)法定義務(wù)的集合。 因此， 征收機(jī)關(guān)與代扣代繳義務(wù)人構(gòu)成行政委托關(guān)系（以法律概括授權(quán)形式體現(xiàn)）， 以征收機(jī)關(guān)名義行權(quán)， 由征收機(jī)關(guān)承擔(dān)扣繳法律后果。 法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)對(duì)代扣代繳作出行為約束和要求， 征收機(jī)關(guān)對(duì)代扣代繳義務(wù)的履行負(fù)有行政管理職責(zé)[2] ， 應(yīng)當(dāng)設(shè)定扣繳義務(wù)人在扣繳行為上的法律責(zé)任。

2. 扣繳義務(wù)人與繳費(fèi)個(gè)人。 從立法目的看， 代扣代繳僅涉及征繳關(guān)系。 扣繳義務(wù)人基于法律授權(quán)和行政委托從發(fā)放工資中扣取社保費(fèi)， 不屬于繳費(fèi)代理行為， 不受繳費(fèi)人的干預(yù)， 也無需繳費(fèi)人的認(rèn)可， 即設(shè)立為一種擬制的行政法律關(guān)系。 然而實(shí)踐中圍繞這一法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛卻尤為突出[3] 。 有趣的是， 稅收領(lǐng)域中的爭議多表現(xiàn)在納稅人認(rèn)為“多扣”， 而社保領(lǐng)域中的爭議多表現(xiàn)在繳費(fèi)人認(rèn)為“未扣”“少扣”“扣而未繳”。 這一現(xiàn)象產(chǎn)生的根源在于社保費(fèi)的扣繳義務(wù)人和繳費(fèi)個(gè)人除存在代扣代繳關(guān)系外， 還存在勞動(dòng)或社會(huì)保障關(guān)系。 為了保障制度運(yùn)行的社會(huì)效果， 應(yīng)當(dāng)重視社保費(fèi)的特性及現(xiàn)實(shí)糾紛， 建立與代扣代繳相配套的行為監(jiān)管和糾紛處理制度。

3. 征收機(jī)關(guān)與繳費(fèi)個(gè)人。 這一關(guān)系相對(duì)清晰， 屬于行政主體和行政相對(duì)人的行政法律關(guān)系。 代扣代繳行為介入與否不會(huì)改變征收機(jī)關(guān)和繳費(fèi)個(gè)人之間的社保征繳關(guān)系實(shí)質(zhì)。 繳費(fèi)個(gè)人作為繳費(fèi)義務(wù)人， 應(yīng)當(dāng)在經(jīng)濟(jì)上承擔(dān)個(gè)人費(fèi)款， 在扣繳義務(wù)人沒有代扣的情況下繳費(fèi)人仍然負(fù)有繳費(fèi)義務(wù)， 在扣繳義務(wù)人沒有支付工資情況下應(yīng)當(dāng)先實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)報(bào)酬的救濟(jì)以繳納費(fèi)款或以自身收入承擔(dān)費(fèi)款。

三、社保費(fèi)代扣代繳制度存在的問題

法律規(guī)范應(yīng)有健全的制度予以保障， 確保立法目的和法律原理得以遵循， 并兼顧實(shí)踐層面的需求， 以實(shí)現(xiàn)法律規(guī)定的可操作性。 隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展， 職工個(gè)人的社保繳費(fèi)意識(shí)不斷增強(qiáng)， 各類企業(yè)單位對(duì)于社保事務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任也更加關(guān)注， 現(xiàn)行社保費(fèi)代扣代繳制度的不健全和內(nèi)在矛盾日益顯現(xiàn)。

（一）扣繳義務(wù)人的權(quán)利義務(wù)配置失衡

社保費(fèi)代扣代繳屬于行政征收法律關(guān)系， 但現(xiàn)行制度將征收關(guān)系與社會(huì)保障關(guān)系和民事代理關(guān)系混同， 導(dǎo)致作為扣繳義務(wù)人的單位權(quán)利不足而承擔(dān)了過高的法律責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。 現(xiàn)行規(guī)定下， 用人單位的法定義務(wù)包括代為申報(bào)、代扣代繳以及定期告知職工社保費(fèi)扣繳情況， 并接受職工和各類部門監(jiān)督檢查; 用人單位僅有不受外界干預(yù)的權(quán)利。 這種權(quán)利義務(wù)配置是失衡的。 一方面， 扣繳單位承擔(dān)了本屬于職工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的繳費(fèi)事務(wù)， 也便利了行政部門的征收， 承擔(dān)費(fèi)款計(jì)算、資金安排、繳費(fèi)輔導(dǎo)、公示、告知等辦事成本， 但缺少足夠剛性的權(quán)利保障。 另一方面， 現(xiàn)行規(guī)定要求扣繳單位取得職工的簽字認(rèn)可， 將代扣代繳與繳費(fèi)代理混同， 與代扣代繳不受干預(yù)的規(guī)定相矛盾， 導(dǎo)致扣繳單位還需承擔(dān)職工本人繳費(fèi)不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。 實(shí)踐中， 在職工不愿簽字、難以簽字、簽字后反悔或者放棄繳費(fèi)情況下， 即單位和職工之間的“約定”存在違法或違約時(shí)， 單位需獨(dú)立承擔(dān)申報(bào)繳費(fèi)不實(shí)的全部法律風(fēng)險(xiǎn)， 這種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁使得代扣代繳背離本質(zhì)。

（二）職工個(gè)人繳費(fèi)權(quán)益缺失救濟(jì)渠道

社保繳費(fèi)具有權(quán)利義務(wù)相對(duì)性， 職工個(gè)人以繳納社保費(fèi)方式獲得社會(huì)保險(xiǎn)待遇， 繳納的社保費(fèi)也被計(jì)入個(gè)人賬戶， 因此職工個(gè)人繳費(fèi)既是義務(wù)也是權(quán)利。 現(xiàn)行規(guī)定將代扣代繳限定為職工個(gè)人繳費(fèi)的唯一渠道， 使得職工個(gè)人無法獨(dú)立繳納社保費(fèi)， 未能兼顧好社保費(fèi)特性。 在單位未履行代扣代繳義務(wù)的情況下， 職工沒有渠道通過自行繳費(fèi)來保全自身的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益， 制度缺失了對(duì)職工個(gè)人社保權(quán)益的救濟(jì)機(jī)制。 現(xiàn)行制度以代扣代繳為唯一繳費(fèi)渠道， 扣繳單位為唯一責(zé)任主體， 職工只能依靠征收機(jī)關(guān)實(shí)施對(duì)扣繳單位的責(zé)任追究。 實(shí)踐中， 多數(shù)用人單位屬于獨(dú)立法人， 承擔(dān)有限責(zé)任。 征收機(jī)關(guān)即便窮盡所有法律措施也未必可以確保用人單位資金到位。 這樣， 職工的繳費(fèi)義務(wù)就無法通過代扣代繳方式得到履行， 職工也就無法享有社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益。 對(duì)于單位代扣代繳缺位情況下的繳費(fèi)不暢及其引發(fā)的社保權(quán)益糾紛， 訴諸征收機(jī)關(guān)處理成為唯一方式， 與多元化解社會(huì)矛盾的治理理念不符。

（三）征收機(jī)關(guān)的代扣代繳管理運(yùn)行不暢

代扣代繳制度為社保費(fèi)征收服務(wù)， 征收機(jī)關(guān)負(fù)有對(duì)代扣代繳行為的監(jiān)督管理職責(zé)。 在社保費(fèi)征管職責(zé)劃轉(zhuǎn)稅務(wù)部門承擔(dān)后， 制度層面未能充分考慮社保費(fèi)征收職責(zé)的獨(dú)立履行以及經(jīng)濟(jì)社會(huì)形態(tài)的發(fā)展， 原由社保部門設(shè)定的代扣代繳制度規(guī)定逐步失效， 稅務(wù)機(jī)關(guān)的代扣代繳監(jiān)管缺少規(guī)范依據(jù)， 不能滿足社保費(fèi)征收的實(shí)際需要。

1. 扣繳義務(wù)人范圍受限。 《社會(huì)保險(xiǎn)法》將扣繳義務(wù)人設(shè)定為“用人單位”， 使用了勞動(dòng)法中的概念。 如果認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系的成立是代扣代繳義務(wù)成立的前提， 則是混合了行政征收與勞動(dòng)關(guān)系。 隨著新的就業(yè)形態(tài)不斷涌現(xiàn)， 國家已考慮將勞動(dòng)關(guān)系性質(zhì)暫不明確的用工形態(tài)納入社會(huì)保險(xiǎn)征繳范疇， 則征收機(jī)關(guān)仍然需要那些不構(gòu)成“用人單位”的扣繳義務(wù)人協(xié)助征繳。 因此， 以“用人單位”固化扣繳義務(wù)人， 將引發(fā)用工單位通過勞務(wù)關(guān)系或新業(yè)態(tài)等方式規(guī)避勞動(dòng)關(guān)系從而免除代扣代繳義務(wù)， 這顯然有違社會(huì)保險(xiǎn)制度的公平性， 也不利于社保費(fèi)籌資。

2. 代扣代繳管理措施不足。 現(xiàn)行制度對(duì)單位不按時(shí)足額代扣代繳的法律責(zé)任和處置措施設(shè)置不清晰。 一方面， 未能區(qū)分單位自身繳費(fèi)不遵從和代扣代繳不遵從兩種不同性質(zhì)的行為分別設(shè)置法律責(zé)任， 導(dǎo)致針對(duì)代扣代繳的具體管理要求和措施缺失。 另一方面， 制度忽略了職工是自身繳費(fèi)義務(wù)的承擔(dān)主體， 對(duì)職工個(gè)人主觀上不愿繳納以及客觀上未領(lǐng)受工資的征繳問題規(guī)制不足。

四、完善社保費(fèi)代扣代繳制度的建議

我國《社會(huì)保險(xiǎn)法》作為社會(huì)保障的實(shí)體法， 未對(duì)社保費(fèi)征收中的代扣代繳作出具體的規(guī)定， 現(xiàn)行法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件的分散規(guī)定未能聚焦行政征收的實(shí)際需求設(shè)定， 亟需系統(tǒng)性完善。 稅務(wù)部門作為社保費(fèi)的征收機(jī)關(guān)， 在稅費(fèi)征收制度構(gòu)建方面具有一定優(yōu)勢。 建議以個(gè)人所得稅代扣代繳制度為參照， 充分考量社保費(fèi)的特性， 明確扣繳主體以及權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任配置， 并建立相應(yīng)的保障機(jī)制。

（一）明確代扣代繳權(quán)利義務(wù)關(guān)系

單位是職工社保費(fèi)的扣繳義務(wù)人， 應(yīng)按時(shí)并如實(shí)扣繳。 單位應(yīng)在實(shí)際發(fā)放工資時(shí)扣取職工社保費(fèi)， 不允許無實(shí)際工資發(fā)放及領(lǐng)受事實(shí)的社會(huì)保險(xiǎn)“掛靠”行為。 單位應(yīng)按支付的工資收入如實(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送扣繳義務(wù)報(bào)告表， 在職工領(lǐng)受工資時(shí)負(fù)有告知代扣代繳明細(xì)的義務(wù)， 不允許通過與職工協(xié)商調(diào)整應(yīng)代扣代繳金額。 明確單位代扣代繳法定義務(wù)的同時(shí)， 也應(yīng)確認(rèn)其代扣代繳的法定權(quán)利; 單位代扣代繳時(shí)應(yīng)享有不受職工非法干預(yù)的權(quán)利， 無需以職工同意為要件。

職工是其個(gè)人繳費(fèi)部分的實(shí)際繳費(fèi)義務(wù)人， 負(fù)有按照實(shí)際工資繳納社保費(fèi)的義務(wù)。 在單位未扣繳的情況下， 職工應(yīng)基于參保關(guān)系和領(lǐng)受工資的事實(shí)獨(dú)立承擔(dān)繳費(fèi)義務(wù)以保有其社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)利。 單位和職工因社會(huì)保險(xiǎn)參保關(guān)系爭議而未扣繳社保費(fèi)的， 應(yīng)待參保關(guān)系確定后履行補(bǔ)繳義務(wù)。 同時(shí)， 職工通過單位代扣代繳的方式享有了社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)利， 則對(duì)單位代扣代繳情況應(yīng)當(dāng)負(fù)有注意義務(wù)。

（二）區(qū)分扣繳情形設(shè)定法律責(zé)任

在單位應(yīng)扣未扣以及代扣代繳不實(shí)情形下， 應(yīng)追究參保單位未履行法定義務(wù)的責(zé)任（不作為的責(zé)任）以及職工應(yīng)繳未繳的責(zé)任（欠繳的責(zé)任）。 鑒于違法結(jié)果是基于單位的不作為， 應(yīng)設(shè)定單位未履行代扣代繳義務(wù)的罰則， 從法理上支撐職工欠繳社保費(fèi)的滯納金由單位承擔(dān)的規(guī)定， 即采取與個(gè)人所得稅代扣代繳相同的責(zé)任設(shè)置。

在單位扣而未繳情形下， 應(yīng)當(dāng)加大對(duì)單位的懲戒力度， 追究其侵占費(fèi)款的責(zé)任。 此時(shí)， 職工是權(quán)利受損者而非欠繳責(zé)任者， 應(yīng)為職工提供權(quán)利救濟(jì)渠道： 一是公力救濟(jì)， 即通過行政或司法途徑追繳單位侵占的費(fèi)款; 二是私力救濟(jì)， 即在單位代繳義務(wù)履行不能的情況下， 應(yīng)允許職工通過個(gè)人補(bǔ)繳以救濟(jì)其社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益。 實(shí)踐中， 相關(guān)部門往往以單位進(jìn)行了社保費(fèi)申報(bào)但未繳費(fèi)而認(rèn)定單位已扣未繳， 忽視了實(shí)際發(fā)放工資的事實(shí)才是“已扣”的判定標(biāo)準(zhǔn)[4] 。 因此， 應(yīng)當(dāng)明確職工在權(quán)利救濟(jì)時(shí)承擔(dān)已實(shí)際領(lǐng)受工資并扣除社保費(fèi)的舉證責(zé)任， 以防范濫訴風(fēng)險(xiǎn)。

（三）為代扣代繳建立配套保障機(jī)制

1. 建立向參保單位支付代扣代繳社保費(fèi)的手續(xù)費(fèi)制度。 單位作為雇主的社會(huì)責(zé)任體現(xiàn)在為職工辦理參保和承擔(dān)單位自身的繳費(fèi)成本， 其履行代扣代繳義務(wù)的法理支撐應(yīng)當(dāng)是單位扣繳義務(wù)的履行便利了征收機(jī)關(guān)的費(fèi)源控制和職工的繳費(fèi)事務(wù)辦理， 應(yīng)賦予其獲得代理性服務(wù)手續(xù)費(fèi)的權(quán)利。

2. 為職工提供便利的繳費(fèi)查詢渠道。 職工有監(jiān)督單位代扣代繳行為的權(quán)利， 同時(shí)也負(fù)有對(duì)自己繳費(fèi)情況的注意義務(wù)， 職工需要及時(shí)地掌握繳費(fèi)情況。 對(duì)此， 稅務(wù)部門應(yīng)當(dāng)為職工繳費(fèi)查詢提供快捷便利的渠道， 保障職工監(jiān)督權(quán)利和注意義務(wù)的履行。

3. 建立工資收入支付先行確認(rèn)機(jī)制。 實(shí)踐中， 在企業(yè)經(jīng)營不善無力支付工資情形下， 職工基于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系或勞動(dòng)合同仍在存續(xù)等理由， 主張由稅務(wù)部門追索未代扣代繳的社保費(fèi)款， 形成曠日持久的糾紛僵局。 然而， 單位的代扣代繳是在工資發(fā)放中實(shí)現(xiàn)的， 而參保關(guān)系的確認(rèn)和欠繳工資的追索是具有成熟的勞動(dòng)監(jiān)察、仲裁、訴訟和執(zhí)行機(jī)制的。 因此， 應(yīng)建立工資收入支付先行確認(rèn)機(jī)制， 職工需提供工資已支付或已執(zhí)行的證據(jù)， 以啟動(dòng)對(duì)單位的追繳或職工個(gè)人的補(bǔ)繳救濟(jì)。

（四）擴(kuò)充代扣代繳義務(wù)人范圍

代扣代繳義務(wù)作為法定義務(wù)， 其事實(shí)基礎(chǔ)應(yīng)該是參保關(guān)系和工資收入支付事實(shí)的并存， 而不能僅將社保費(fèi)的代扣代繳局限在用人單位與職工的勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)中。 建議將承擔(dān)社保費(fèi)代扣代繳法定義務(wù)的主體由用人單位拓展至參保單位， 以解決機(jī)關(guān)事業(yè)單位及其工作人員、新業(yè)態(tài)平臺(tái)及其從業(yè)人員等非勞動(dòng)關(guān)系中的社保繳費(fèi)責(zé)任問題。

【 主 要 參 考 文 獻(xiàn) 】

[1] 劉劍文.稅法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2007.

[2] 郭俊瑤，廖斌.社會(huì)保險(xiǎn)法律性質(zhì)及其解紛方式研究[ J].西南科技大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2020（37）：71 ～ 76.

[3] 國家法官學(xué)院案例開發(fā)研究中心.中國法院 2017 年度案例勞動(dòng)糾紛（含社會(huì)保險(xiǎn)糾紛）[M].北京：中國法制出版社，2017.

[4] 薛東成，梅麗琛.代扣代繳個(gè)人所得稅的計(jì)算方法和會(huì)計(jì)處理[ J].財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)， 2008（19）：43 ～ 44.

（責(zé)任編輯·校對(duì)： 許春玲? 李小艷）