無民事行為能力人民事行為分析與建議

張 杰

河南向問律師事務(wù)所，河南 鄭州 450000

一、概述

（一）法律定義

1.民事行為能力是一種資格，其必須具備兩個要件即：民事權(quán)利和民事義務(wù)，民事主體只有在兩者都滿足的前提下，才能進行民事活動，其實施的民事法律行為才能得到法律上的認可。無民事行為能力即：未取得民事權(quán)利、不承擔(dān)民事義務(wù)，作出的行為在法律上不具有效果，不能引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅?！睹穹ǖ洹芬?guī)定不滿8周歲的未成年人、不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，民事活動由其法定代理人代理。［1］

關(guān)于植物人是否應(yīng)被列入無民事行為能力人的范圍，學(xué)界存在爭議。若只是從表面上看，植物人完全符合無民事行為的構(gòu)成要素，只保留了新陳代謝的能力，對外界并無認知和意識，不能自主地表達意思需求。但是學(xué)界對此認定仍爭論不一，有些學(xué)者認為，植物人與無民事行為能力人還是存在許多差異：植物人的意識真實存在，其可以通過眼神、淚水等方式流露真實的意思表示；植物人是可以通過醫(yī)療手段恢復(fù)民事行為能力的，其喪失可能只是暫時性的。如果宣告其為無民事行為能力人，勢必會對后期的生活帶來諸多不便。筆者在這里認為植物人不能被視為無民事行為能力人，植物人的意識真實存在，認定植物人為無民事行為能力人不利于保護其固有的法益。

2.民事法律行為是指民事主體通過自我的意思表示，進行的民事行為，能夠在法律上產(chǎn)生關(guān)系的鏈接、變更甚至消滅。民事法律行為的效果包括有效、無效和可撤銷的行為，民事法律行為需要在形式上和內(nèi)容上都合法，才不會產(chǎn)生無效的效果。

（二）無民事行為能力人分類中外比較

大陸法系國家對無民事行為能力人的界定和對其行為效果的規(guī)定，各不相同。

俄羅斯民法將無民事行為能力的年齡規(guī)定為6周歲，且只要被認定為精神病人即為無民事行為能力人，其并沒有區(qū)分是否完全不能辨認自己的行為。在德國，7周歲以下系無民事行為能力人，起初《德國民法典》將無民事行為能力人作出的民事行為認定為無效，然而這一條規(guī)定一經(jīng)頒布就引起了德國社會的廣泛討論。隨后《德國民法典》增設(shè)一百零六條作出解釋，認為無民事行為能力人在日常生活中所做的不傷及自身健康、利益的民事活動，依然有效。［2］

在日本，自然人劃分不僅依據(jù)年齡這一個標(biāo)準(zhǔn)，還要依據(jù)人的智力程度、精神狀態(tài)?！度毡久穹ǖ洹芬?guī)定未滿20周歲且未結(jié)婚者為無民事行為能力人，未滿20周歲達到結(jié)婚年齡者，可因結(jié)婚取得完全民事行為能力。日本未成年人實施的法律行為系可撤銷的行為，但原則上一經(jīng)作出即為有效，純獲利益的行為、法定代理人認可的處分行為及營業(yè)許可，自始有效。

我國臺灣地區(qū)雖然規(guī)定不到7歲的未成年人和禁治產(chǎn)人為無民事行為能力人，卻對無民事行為能力人所實施的法律行為并未全部認定為無效，反而進一步解釋認為其實施的部分民事法律行為仍然是有效的，如郵政事務(wù)、電信事務(wù)等。［3］

英美法系國家基于人權(quán)保護原則，對未成年人的保護十分重視，自然人未成年之前原則上并無訂立合同的資格，目的在于防止其遭受惡意損害權(quán)益。卻又認為部分滿足日常生活需求的事實合同依然有效，這種靈活的規(guī)定既滿足于社會需求，又能很好地保護未成年人。

如此看來，我國所采取的對無民事行為能力人劃分，與俄羅斯、德國相似；無論是大陸法系國家，或是英美法系國家及我國臺灣地區(qū)，都對無民事行為能力人的行為效果給予例外規(guī)定。

二、法律分析

（一）無民事行為能力人的受領(lǐng)意思表示

民法中的意思表示，是自然人在進行民事行為時內(nèi)心的真意，比如訂立合同時所發(fā)出的邀約，其實就是想與對方訂立合同的意思表示。意思表示往往是主動的、積極的。民法保護自然人自由、平等的民事活動，對于自然人所做出的意思表示不加干預(yù)，只要自然人的意思表示一致且沒有造成他人、自身權(quán)益受損，一般就認為民事法律行為已生效。無民事行為能力人由于年齡上或者精神上的限制，往往不能發(fā)出積極、主動且具有正確價值判斷的意思表示，所以我們認定其行為意思表示無效。我們通常會把沒有相對的判斷能力作為無民事行為能力人行為無效的主要原因，然而當(dāng)被動的、消極的受領(lǐng)的意思表示出現(xiàn)時，判斷能力成為必要的考慮因素值得商榷。比如說，爺爺覺得孫子在音樂方面很有天賦，送給5歲的孫子一架鋼琴；精神病人的家屬贈予衣物等行為。

（二）無民事行為能力人法律行為效果

不能辨別自己行為能力的精神病人，其主動實施的行為不是真實的意思表示，故其所實施的行為無效。本文在此著重分析一下不滿8周歲的兒童所實施的民事法律行為。法律上將無民事行為能力人實施的法律行為歸于無效，是基于一定的經(jīng)驗積累、時間沉淀得出的結(jié)果。尤其在科技迅速發(fā)展的時代，兒童心智的不成熟，會做出錯誤的民事行為或?qū)ω敭a(chǎn)的處分行為。如兒童利用網(wǎng)絡(luò)為游戲充值、打賞網(wǎng)絡(luò)主播等行為層出不窮，其錯誤地處分了家長的財產(chǎn)，家長可基于此類行為無效予以追回。

但8歲的兒童其實已經(jīng)掌握一般的生活經(jīng)驗，列舉日常生活中8歲以下兒童可以實施的常見行為：如購買文具、乘坐公交等，這些民事行為完全符合8歲兒童的智力年齡及行為處事?！睹穹ǖ洹返谑艞l規(guī)定限制民事行為能力人需要由其法定代理人代理實施民事法律行為，或者自行實施后由法定代理人同意或者追認；第二十條規(guī)定無民事行為能力人由其法定代理人代理實施民事法律行為。8周歲是一個分界線，但是對于兒童的智力、辨別事物能力來說，7周歲或6周歲的兒童并不一定遜于8周歲的兒童。

三、民事法律行為類別分析

（一）無民事行為能力人訂立合同效力

法律規(guī)定無民事行為能力人訂立的合同無效，是為了防止無民事行為能力人因處于弱勢地位而遭受社會侵害。一方面因為無民事行為能力人對事實的判斷、價值的選擇確實存在模糊性，當(dāng)不公平現(xiàn)象出現(xiàn)時，法定代理人可以主張合同無效來避免損失；另一方面是為了維護社會秩序，當(dāng)交易相對人出現(xiàn)不公平對待時，在無民事行為能力人的法定代理人追認的前提下，依然可以確認無效，來保護交易相對人。限制民事行為能力人簽訂合同一種屬于效力待定，需要代理人進行追認；另一種純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的直接有效。于是有學(xué)者就提出無民事行為能力人也應(yīng)同樣適用限制民事行為能力人的規(guī)定，這與筆者前文提出的觀點不謀而合。［4］

簡述不滿8周歲的未成年人可訂立的幾個合同類型，買賣合同、運輸合同、服務(wù)合同、出版合同等，對于購買文具、乘坐交通工具之類的日常生活行為，我們完全相信8周歲以下的大部分兒童可以獨立完成；一般的服務(wù)合同需要對一定領(lǐng)域的理解，顯然訂立此類合同時需要達到一定的理解能力；出版合同，無民事行為能力人享有著作權(quán)時，其可與出版社訂立出版合同，但此類合同約定復(fù)雜且專業(yè)性較高，應(yīng)由其法定代理人追認或代理。由此可見，對于無民事行為能力人訂立的合同，應(yīng)分類對待。

（二）無民事行為能力人的離婚效力

探究無民事行為能力人的離婚效力，首先分析兩種情況，第一，行為人在結(jié)婚時就不具有民事行為能力，這樣應(yīng)該宣布婚姻自始至終無效。提起人應(yīng)該為無民事行為能力人婚前的監(jiān)護人。第二，行為人在結(jié)婚后喪失民事行為能力，如果另一方提出離婚訴訟，該由誰來代理呢？我國《民法典》中規(guī)定，婚姻關(guān)系中一方喪失民事行為能力人，另一方自然為其監(jiān)護人，但是訴訟人向自己提出解除婚姻關(guān)系，實為不妥。這時唯一可行之策為變更監(jiān)護人，變更后的監(jiān)護人根據(jù)法律規(guī)定即可成為其法定代理人?？煞梢?guī)定監(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)不包括代替無民事行為能力人提出解除自己的婚姻關(guān)系。何況我國本著婚姻自由的原則，解除婚姻也應(yīng)由本人親自同意，而且對于家庭的財產(chǎn)、子女歸屬等問題，也不能很好地處理與解決。

《民事訴訟法》規(guī)定離婚案件一般應(yīng)由本人出庭，無法出庭的，提交書面意見。由此可見，他人可以代替無民事行為能力人出庭，參加訴訟。但訴訟代理人只能為維護無民事行為能力人的合法權(quán)益出庭，并不能代替其對于是否離婚作出表意。那么當(dāng)無民事行為能力人的合法權(quán)益遭受損害時，應(yīng)該怎樣保護其合法權(quán)益呢？在這里有些學(xué)者提出可以針對無民事行為能力人建立一個解除婚姻關(guān)系的特別制度；［5］有些學(xué)者認為變更監(jiān)護人之后由其代為請求即可。

四、民事法律行為的效力建議

由于人們對于教育的重視，社會科技的發(fā)展等等因素的影響，無民事行為能力人所能實施的民事法律行為將會越來越豐富，人們面臨的法律問題也將越來越復(fù)雜，對無民事行為能力人的民事法律行為應(yīng)該進行更加具體、更加詳細的分析，面對不同的情況，有所差別地處理。為此筆者提出以下幾點建議。

（一）與年齡、智力相適應(yīng)的法律行為

參照國外對于無民事行為能力人作出的與年齡、智力相符的行為效果規(guī)定，我國應(yīng)借鑒大陸法系國家將無民事行為能力人為滿足日常生活需要，進行的一些交易行為及其他民事活動認定為有效行為。如上文所述購買零食、文具，乘坐交通運輸工具等。且這些行為目的是方便社會、更好地生活，不必經(jīng)過法定代理人的追認。隨著不滿8周歲的無民事行為能力人心智成熟低齡化，其處理事情的能力會越來越強。對于無民事行為能力人的這個年齡界限，日后也會在法律上進行修改，法律與社會的融合也將更加完善。

（二）純獲利益行為

民法規(guī)定的無民事行為能力人的民事法律行為無效，注重點在于保護無民事行為能力人的利益，避免在交易或者合同中，出現(xiàn)損害無民事行為能力人利益的現(xiàn)象。那么當(dāng)出現(xiàn)純獲利益的行為時，無民事行為能力人沒有付出或者付出極少的情況下，例如前文所講的爺爺贈送孫子鋼琴，學(xué)界大多數(shù)人認為這種行為也應(yīng)認定為有效。［6］筆者覺得如果單純從保護利益的方面分析，是遠遠不夠的?，F(xiàn)實生活中，贈送禮物是表達對于孩子的關(guān)愛，可是難免出現(xiàn)孩子不懂事偏要長輩購買價值較大的禮物，這時家長在贈送活動完成后也應(yīng)該有責(zé)任返還原物。還存在另一種現(xiàn)象，有些人試圖贈送政府官員的孩子高價值的禮物，以此達成行賄的目的，對于這種行為家長也應(yīng)有責(zé)任返還原物，不能以單純的獲取利益就認定必須有效。所以筆者認為純獲利益的行為應(yīng)推定為效力待定，具體問題具體分析，既不能一棒子打死，統(tǒng)一規(guī)定為無效，這樣難免會造成親情上的疏離，也不能統(tǒng)一歸于有效，讓不法分子有機可乘。

（三）附條件的贈與行為

附條件的贈與行為，應(yīng)視為家長或長輩對孩子作出的附條件的合同，這些行為往往是對兒童鼓勵、激勵促進其成長，對兒童來說系附條件的純獲利益的行為。這時應(yīng)視為兒童的意思表示為真實，比如說，長輩鼓勵孩子如果在比賽中得了第一名，就購買最新的滑雪橇。我們認為這類行為是帶有積極能量的行為，鼓勵孩子成長，應(yīng)當(dāng)認定為有效。不僅滿足法律上雙方意思表示真實的條件，還將有利于促進兒童成長和鼓勵家長誠實信用。

（四）代理人同意、追認的行為

《民法典》規(guī)定限制行為能力人在實施民事法律行為時，由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認，才可有效。我們認為此規(guī)定同樣適合于無民事行為能力人。一方面兒童在實施部分行為時，亦有可能侵害相對方的利益，這時僅以無民事行為實施的行為無效進行抗辯，不利于社會穩(wěn)定和交易安全；另一方面，當(dāng)賦予無民事行為能力人法定代理人追認權(quán)之后，為了避免行為效力的不確定性帶來不必要的麻煩，更多人將會更加關(guān)注兒童的行為和成長，對于兒童的教育、學(xué)習(xí)具有促進作用。此外，家長為了讓孩子學(xué)會成長，往往會鼓勵孩子去嘗試一些更加成熟的事情，無論是事前的同意還是事后的追認，只要對于無民事行為能力人的權(quán)益有著清醒的認識，我們應(yīng)承認代理人的同意或追認，也應(yīng)承認此民事行為生效。這也與保護無民事行為能力人的方向趨于一致。