唐 俊

1．中共黔西南州委黨校，貴州 興義 562400；2．貴州天生律師事務所，貴州 興義 562400

在破產(chǎn)案件中，債務人一般均存在資產(chǎn)不足以清償全部債務的情形。對債務人在破產(chǎn)申請受理前處置財產(chǎn)的某些行為，法律規(guī)定屬于可撤銷行為。利用撤銷權追回債務人處置的財產(chǎn)，是提高債權受償率的重要途徑。但是，《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱《破產(chǎn)法》）及其司法解釋對破產(chǎn)撤銷權的規(guī)定過于原則，加之《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）和其他法律關于撤銷權的規(guī)定在破產(chǎn)案件中絕大部分不能適應，因此有必要探討破產(chǎn)撤銷權在追回債務人財產(chǎn)中的運用問題。

一、破產(chǎn)撤銷權的性質(zhì)

撤銷權是民事法律事務中運用十分廣泛的一種權利，但破產(chǎn)案件中的撤銷權與一般民事法律事務中的撤銷權，有著較大區(qū)別。

（一）與民事撤銷權的區(qū)別

在我國《民法典》中，規(guī)定了人身關系撤銷權、債權人撤銷權、財產(chǎn)處置撤銷權等。破產(chǎn)撤銷權雖然也是民事撤銷權的一種，但是破產(chǎn)撤銷權與一般的民事撤銷權存在以下區(qū)別。

第一，權利主體區(qū)別。一般民事撤銷權，其權利主體一般就是行權人。但是，破產(chǎn)撤銷權的行權主體主要是管理人或者個別債權人，其權利主體卻是全體債權人和出資人或者說是破產(chǎn)財團［1］，而不是管理人或者個別債權人。第二，法律根據(jù)區(qū)別。一般民事撤銷權，其權利根據(jù)是《民法典》和與民事相關的法律，但是破產(chǎn)撤銷權的法律根據(jù)是《破產(chǎn)法》。第三，權利性質(zhì)區(qū)別。一般民事撤銷權，一般是單純的權利。但是，破產(chǎn)撤銷權對于管理人來說，實質(zhì)上是一種職責而不是權利。

（二）破產(chǎn)撤銷權的性質(zhì)

關于破產(chǎn)撤銷權的性質(zhì)，主要有形成權說、請求權說和折中說。形成權說是基于行權法律效果將導致已經(jīng)存在的債務人處置其財產(chǎn)的行為被撤銷，請求權說主要基于行權目的是追回破產(chǎn)債務人的財產(chǎn)。從《破產(chǎn)法》關于破產(chǎn)撤銷權的法條表述來看，破產(chǎn)撤銷權具有形成權和請求權的雙重性質(zhì)。

第一，按照《破產(chǎn)法》第三十一條、第三十二條的規(guī)定，破產(chǎn)撤銷權的行使，就是撤銷債務人財產(chǎn)的處置行為從而形成返還財產(chǎn)的法律關系，因而破產(chǎn)撤銷權具有形成權的性質(zhì)。

第二，按照《破產(chǎn)法》第三十四條、第一百二十三條，以及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡稱《破產(chǎn)法解釋（二）》）第九條的規(guī)定，破產(chǎn)撤銷權的行權目的是追回債務人的財產(chǎn)。因此，破產(chǎn)撤銷權具有請求權的性質(zhì)，破產(chǎn)撤銷權也可以叫做破產(chǎn)財產(chǎn)追回權。

第三，在追回破產(chǎn)債務人財產(chǎn)的過程中，必然存在請求相對人返還財產(chǎn)或者給予補償或者賠償?shù)那樾巍Ｒ蠓颠€財產(chǎn)或者給予補償或者賠償，本質(zhì)上就是請求權。

二、可撤銷行為的種類及構(gòu)成

破產(chǎn)撤銷權的對象就是可撤銷行為，其構(gòu)成就是破產(chǎn)撤銷權行使的條件。根據(jù)《破產(chǎn)法》及其司法解釋的規(guī)定，可撤銷行為主要有偏頗行為和欺詐行為、加速到期和到期限制行為、超值擔保履行與惡意執(zhí)行行為等。

（一）偏頗行為與欺詐行為

偏頗行為是指債務人對個別債權進行清償、提供財產(chǎn)擔保等，導致債權人之間公平受償原則遭受破壞的行為。欺詐行為是指債務人減損其財產(chǎn)損害債權人利益的行為，主要表現(xiàn)有無償轉(zhuǎn)讓或贈與財產(chǎn)、放棄債權、以明顯不合理的價格進行交易等。

偏頗行為的構(gòu)成要件，時間上為法院受理破產(chǎn)申請前1 年以內(nèi)，債權要求是未到期或者沒有財產(chǎn)擔保，行為上是提前清償或者提供財產(chǎn)擔保；欺詐行為的構(gòu)成要件，時間上要求在法院受理破產(chǎn)申請前1 年內(nèi)，行為上要求債務人的行為對用于償債的財產(chǎn)有減損，主觀上債務人或者其出資人、高管有逃避債務或者獲取不當利益的嫌疑。

（二）加速到期行為與到期限制行為

加速到期行為是指出現(xiàn)約定的提前到期事由，導致尚未到期的債權提前到期的行為。到期限制行為是指債務人存在破產(chǎn)事由且因法律的規(guī)定不得對已經(jīng)到期的債權進行清償?shù)男袨椤?/p>

加速到期行為的構(gòu)成要件是：第一，債權人與債務人之間存在提前到期的約定；第二，債權人知道債務人存在《破產(chǎn)法》第二條規(guī)定的破產(chǎn)事由；第三，債權人有能力掌控債務人財產(chǎn)；第四，債權人直接在債務人賬戶中扣款或者用其掌控的其他財產(chǎn)清償債權；第五，時間上在法院受理破產(chǎn)申請前6 個月內(nèi)。

到期限制行為的構(gòu)成要件是：第一，債權在時間已經(jīng)到期；第二，債務人存在《破產(chǎn)法》第二條規(guī)定的存在破產(chǎn)事由；第三，清償債務發(fā)生在法院受理破產(chǎn)申請前6 個月內(nèi)；第四，不屬于使債務人財產(chǎn)受益的行為。

（三）超值擔保履行行為與惡意執(zhí)行行為

超值擔保履行行為是指債務人用其超過擔保物價值的財產(chǎn)對設定擔保物權的債權進行清償?shù)男袨?。惡意?zhí)行行為是指債務人與債權人惡意串通通過執(zhí)行方式清償債權并損害其他債權人利益的行為。

超值擔保履行行為的構(gòu)成要件是：第一，進行清償?shù)膫鶛嘣O有物權抵押；第二，被清償?shù)膫鶛鄶?shù)額超過抵押物價值；第三，用以清償?shù)呢敭a(chǎn)屬于債務人所有；第四，債務人存在破產(chǎn)事由；第五，清償行為發(fā)生在法院受理破產(chǎn)申請前6 個月內(nèi)。

惡意執(zhí)行行為的構(gòu)成要件是：第一，債務人存在破產(chǎn)事由；第二，債務人與債權人惡意串通損害其他債權人利益；第三，通過訴訟、仲裁、執(zhí)行程序?qū)鶛嗳诉M行個別清償；第四，清償行為發(fā)生在法院受理破產(chǎn)申請前6 個月內(nèi)。

三、破產(chǎn)撤銷權的分類

在破產(chǎn)案件中，由于行權主體或可撤銷行為的不同，破產(chǎn)撤銷權可以分管理人破產(chǎn)撤銷權、債權人破產(chǎn)撤銷權、特別行為破產(chǎn)撤銷權等。

（一）管理人破產(chǎn)撤銷權

管理人破產(chǎn)撤銷權是指管理人按照《破產(chǎn)法》及其司法解釋規(guī)定行使的撤銷權。管理人破產(chǎn)撤銷權有三個特點：第一，因管理人是法院指定的對債務人財產(chǎn)進行保管、清理、估價、處理和分配的機構(gòu)，按照《破產(chǎn)法》的規(guī)定，管理人是破產(chǎn)撤銷權的主要行使主體；第二，《破產(chǎn)法》或者相關法律、法規(guī)、司法解釋規(guī)定的可撤銷情形，管理人均可行使破產(chǎn)撤銷權；第三，管理人破產(chǎn)撤銷權，既是一種權利同時也是一種職責。

（二）特別行為破產(chǎn)撤銷權

根據(jù)可撤銷行為，破產(chǎn)撤銷權可以分為一般破產(chǎn)撤銷權和特別行為破產(chǎn)撤銷權。一般破產(chǎn)撤銷權包括一般偏頗行為破產(chǎn)撤銷權和欺詐行為破產(chǎn)撤銷權。特別行為破產(chǎn)撤銷權，是針對《破產(chǎn)法》第三十一條規(guī)定行為之外的可撤銷行為行使的破產(chǎn)撤銷權。

一般破產(chǎn)撤銷權，其行權主體可能是管理人也可能是債權人，撤銷事由形成于法院受理破產(chǎn)申請一年內(nèi)。但是，債權人行使破產(chǎn)撤銷權的前提條件是管理人怠于行使撤銷權或者管理人終止執(zhí)行職務；對于特殊行為破產(chǎn)撤銷權，由于可撤銷行為的特殊性，需要根據(jù)具體的可撤銷行為的構(gòu)成要件才能確定破產(chǎn)撤銷權的行使范圍和特別要求。

四、破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間

除追加分配的撤銷權有起止時間規(guī)定外，《民法典》《破產(chǎn)法》對破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間均沒有規(guī)定。如何確定破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間就是一個十分棘手的問題。

（一）民事撤銷權存續(xù)期間

在民事法律中，撤銷權存續(xù)期間屬于除斥期間。根據(jù)《民法典》第一百五十二條的規(guī)定，民事撤銷權的存續(xù)期間一般是自當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)，重大誤解的自當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起90 日，且自民事法律行為發(fā)生之日起5 年內(nèi)沒有行使的撤銷權消滅。另外，根據(jù)《民法典》第一百九十九條的規(guī)定，撤銷權不適用有關訴訟時效中止、中斷和延長的規(guī)定。

（二）管理人破產(chǎn)撤銷權存續(xù)期間

對于管理人的破產(chǎn)撤銷權存續(xù)期間，《民法典》《破產(chǎn)法》均對其保持沉默。在破產(chǎn)法律事務中，對管理人破產(chǎn)撤銷權存續(xù)期間，存在兩種推定：一是管理人法定職責說。該說認為，《破產(chǎn)法》規(guī)定破產(chǎn)撤銷權是管理人的一項法定職責，自法院指定管理人之日起至管理人終止執(zhí)行職務之日止，管理人均有權行使破產(chǎn)撤銷權。按照此說，《民法典》中規(guī)定的“1 年”“90 日”“5 年”等期間，均不適應。二是管理人知道說。該說認為，在《民法典》《破產(chǎn)法》或者其他法律對破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間均沒有規(guī)定的情況下，應當適應《民法典》第一百九十九條關于撤銷權的存續(xù)期間的規(guī)定。按照此說，管理人破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間為一年，自管理人知道或者應當知道破產(chǎn)撤銷權產(chǎn)生之日計算。此說的關鍵點是如何確定管理人知道或者應當知道破產(chǎn)撤銷權的起算點，一般認為管理人清理債務人財產(chǎn)中發(fā)現(xiàn)撤銷事由之日或者抵押權人申報抵押債權之日就是管理人知道之日，管理人工作計劃中清理債務人財產(chǎn)結(jié)束之日就是管理人應當知道之日。

由于管理人知道或者應當知道破產(chǎn)撤銷權產(chǎn)生之日難以客觀確定，司法實踐中對管理人破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間，一般采用管理人法定職責說①參見（2018）魯10 民終2716 號、（2015）乳商初字第858 號、（2018）鄂0606 民初7349 號等《民事判決書》。。

（三）債權人破產(chǎn)撤銷權存續(xù)期間

債權人對債務人處置財產(chǎn)的行為，享有一般民事撤銷權和破產(chǎn)撤銷權。一般民事撤銷權，債權人根據(jù)《民法典》第五百三十八條、第五百三十九條的規(guī)定行使，該撤銷權受債權人債權數(shù)額限制和《民法典》關于撤銷權期間的規(guī)制。債權人破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間，根據(jù)其特性有一般期間和延伸期間兩種：一是一般期間。債權人根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第十三條規(guī)定行使的撤銷權，是對管理人破產(chǎn)撤銷權的補充，因此其破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間，與管理人的破產(chǎn)撤銷權存續(xù)期間一致。二是延伸期間。如果破產(chǎn)程序依法終結(jié)之日起2 年內(nèi)，發(fā)現(xiàn)有依照《破產(chǎn)法》第三十一條、第三十三條規(guī)定應當追回的財產(chǎn)的，債權人可以請求追加分配。由于追加分配的期間為破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2 年內(nèi)，因此債權人破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間當然應當延伸至破產(chǎn)程序終結(jié)之日起的2 年內(nèi)。

（四）撤銷事由起算點與撤銷權存續(xù)期間起算點

對于破產(chǎn)撤銷權存續(xù)期間，還要特別注意一個問題，即《破產(chǎn)法》第三十一條、第三十二條和《破產(chǎn)法解釋（二）》第十條中規(guī)定的“起算點”。該“起算點”是破產(chǎn)撤銷事由的起算點，不是撤銷權存續(xù)期間的起算點②參見貴州省黔西南州中級人民法院（2021）黔23 民終1791 號，黔西南州泰隆置業(yè)有限公司管理人與姚杰破產(chǎn)撤銷權案。。因為，法院受理破產(chǎn)申請或者受理強制清算申請之前，或者行政機關作出撤銷決定之前，管理人尚未進入破產(chǎn)案件中，沒有取得撤銷權的資格，不可能行使破產(chǎn)撤銷權。

五、撤銷權行使的法律效果

與無效行為不同，可撤銷行為在被撤銷之前屬于有效的法律行為。因此要追回債務人的財產(chǎn)，就要求管理人或者債權人應當積極行使破產(chǎn)撤銷權。

（一）破產(chǎn)撤銷權的行使方式

在破產(chǎn)案件中，管理人或者債權人直接向接受債務人財產(chǎn)的人送達追回財產(chǎn)通知，一般不能收到追回債務人財產(chǎn)的效果，因為債務人的資產(chǎn)已經(jīng)不足以清償全部債務，接受債務人財產(chǎn)的人不可能將到手的財產(chǎn)返還給債務人。因此，若要及時有效地追回債務人財產(chǎn)，管理人或者債權人應當向法院提起破產(chǎn)撤銷權糾紛之訴，請求撤銷債務人處置財產(chǎn)的行為和要求返還債務人財產(chǎn)。不過，在某些特殊情況下，返還財產(chǎn)或者給予補償或賠償可能會分別提起訴訟。

（二）返還財產(chǎn)或者給予補償或賠償

按照《民法典》第一百五十七條的規(guī)定，民事法律行為被撤銷后，將產(chǎn)生三重法律效果。第一，民事法律行為被撤銷后自始沒有法律約束力；第二，因該行為取得的財產(chǎn)應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償；第三，有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失。

對于以支付金錢為內(nèi)容的破產(chǎn)撤銷權糾紛案件，因金錢屬于同類物，不存在不能返還原物的問題。但是對以特定物為內(nèi)容的破產(chǎn)撤銷權糾紛案件，可能存在不能返還或者不必返還原物的情形。在此種情況下，應當采用折價補償?shù)姆绞椒颠€債務人財產(chǎn)。另外，在債務人財產(chǎn)處置過程中，一方或者雙方可能存在過錯，并且導致了對方損失，此時應當按照錯誤承擔賠償責任。

（三）相對人的利益保護

債務人處置財產(chǎn)行為被撤銷后，相對人的利益適用申報債權、參與破產(chǎn)財產(chǎn)分配等保護方式。

第一，相對人是債務人的債權人的，按照《破產(chǎn)法》的規(guī)定向管理人申報債權。其中，有物權擔保的，對擔保物享有優(yōu)先受償權。超過物權價值的部分，按照普通債權給予保護。第二，相對人是不合理價格買受人的，債務人應當返還相對人價款。因相對人支付價款所產(chǎn)生的債務，相對人可以作為共益?zhèn)鶆照埱笄鍍?。第三，因債務人處置財產(chǎn)行為被撤銷所生產(chǎn)的其他債務，在破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行清償。

綜上所述，由于破產(chǎn)案件與普通民事案件的不同，《民法典》關于撤銷權的規(guī)定，在破產(chǎn)撤銷權的運用中基本不能適用。對于破產(chǎn)撤銷權在追回債務人財產(chǎn)的運用，一般要注意可撤銷行為的構(gòu)成要件、破產(chǎn)撤銷權的行使主體、撤銷事由起算點與撤銷期間起算點的區(qū)別、破產(chǎn)撤銷權的存續(xù)期間、追回財產(chǎn)的實現(xiàn)方式以及相對人合法權益的保護等問題。不過，對于具體的債務人處置財產(chǎn)行為，應當根據(jù)《破產(chǎn)法》及其司法解釋的規(guī)定，區(qū)別情況具體對待。