馬延茹

上海市匯業(yè)律師事務(wù)所，上海 200000

大學(xué)生兼職現(xiàn)象非常普遍，現(xiàn)大學(xué)生兼職勞動(dòng)力在就業(yè)市場(chǎng)上也占有一席之地，但兼職大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益卻沒有像其他全職勞動(dòng)者一樣受到《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（以下簡(jiǎn)稱《勞動(dòng)法》）保護(hù)。究其根本原因可知，一是民法保護(hù)勞動(dòng)權(quán)益具有明顯的局限性，二是大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛解決方式局限性明顯。基于以上內(nèi)容進(jìn)一步分析大學(xué)生兼職權(quán)益《勞動(dòng)法》保護(hù)的可行性，可知，大學(xué)生與用工單位均為勞動(dòng)關(guān)系主體，大學(xué)生與用工單位之間具有從屬關(guān)系，由此可以認(rèn)定兼職大學(xué)生也可以受到《勞動(dòng)法》保護(hù)，具體如何保護(hù)則需要進(jìn)一步研究。

一、大學(xué)生兼職權(quán)益無法得到有效保障的原因分析

（一）民法保護(hù)勞動(dòng)權(quán)益局限性明顯

分析大學(xué)生兼職權(quán)益無法得到有效保障的原因，可知大學(xué)生因利用課余時(shí)間做兼職，其主業(yè)是學(xué)習(xí)，所以其與用工單位之間因勞動(dòng)而產(chǎn)生的關(guān)系需要進(jìn)一步確定。部分人認(rèn)為既然大學(xué)生付出了勞動(dòng)，那么其與用工單位之間的關(guān)系應(yīng)為雇傭關(guān)系，簽訂的用工合同應(yīng)為雇傭合同，或者是屬于勞務(wù)關(guān)系，簽訂的用工合同則為勞務(wù)合同，此時(shí)兼職大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益應(yīng)是受民法保護(hù)的。但在實(shí)際產(chǎn)生勞動(dòng)關(guān)系后，兼職大學(xué)生并不能與用工單位站在同一平等地位進(jìn)行溝通，一方面是因?yàn)樵诖髮W(xué)生兼職時(shí)無法與用工單位簽訂用工合同，出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛后沒有勞動(dòng)合作做保障，導(dǎo)致權(quán)益保障受限；另一方面是因?yàn)榇髮W(xué)生年齡不大，社會(huì)經(jīng)驗(yàn)缺乏，在與用工單位溝通時(shí)常處于弱勢(shì)地位，從而導(dǎo)致自身的合法權(quán)益無法被有效維護(hù)。當(dāng)大學(xué)生在兼職過程中遇到拖欠工資、工資被扣或者是不按相關(guān)規(guī)定要求購(gòu)買社會(huì)保險(xiǎn)等權(quán)益沒有保障的情況時(shí)，其只能走民事訴訟的途徑來維護(hù)自身合法權(quán)益。此時(shí)，兼職大學(xué)生無法依據(jù)勞動(dòng)關(guān)系成立后受《勞動(dòng)法》保護(hù)的權(quán)利保障自己的勞動(dòng)權(quán)益。

（二）大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛解決方式局限性明顯

分析大學(xué)生兼職權(quán)益無法得到有效保障的原因，可知大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛解決方式局限性明顯。從目前解決勞動(dòng)者與用工單位之間勞動(dòng)糾紛的途徑分析，可知兼職大學(xué)生因與用工單位之間很少簽訂勞動(dòng)合同，從而也就無法受《勞動(dòng)法》保護(hù)，進(jìn)而法律規(guī)定的勞動(dòng)糾紛解決方式在大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛中并不能一一適用。常見的解決勞動(dòng)糾紛的方式有四種，其中和解與調(diào)解解決糾紛方式是兼職大學(xué)生常常選擇的解決方式，大多數(shù)情況下可以解決一些簡(jiǎn)單的、爭(zhēng)議不大的勞動(dòng)糾紛。但因大學(xué)生與用工單位并未處于平等地位，大學(xué)生常處于弱勢(shì)地位，用工單位處于強(qiáng)勢(shì)地位，從而使得大學(xué)生只能被動(dòng)接受用工單位給出的勞動(dòng)糾紛解決方案，此時(shí)的糾紛處理方式是不平等的，大學(xué)生的兼職權(quán)益也無法得到正常維護(hù)；解決勞動(dòng)糾紛方式中的勞動(dòng)仲裁也是勞動(dòng)者常常選擇的一種勞動(dòng)糾紛處理方式，但因兼職大學(xué)生并未與用工單位簽訂合法勞動(dòng)合同，勞動(dòng)關(guān)系并未建立，因此無法順利通過勞動(dòng)仲裁程序，常常會(huì)被駁回仲裁申請(qǐng)；訴訟是解決勞動(dòng)糾紛最后的方法，此方法需要花費(fèi)一定的時(shí)間與金錢，這與大學(xué)生的兼職權(quán)益維護(hù)本心相背離，同時(shí)又因大學(xué)生與用工單位之間常常是口頭勞動(dòng)合同，這與訴訟程序要求也不符。此外，大學(xué)生兼職權(quán)益受侵金額通常不大，權(quán)衡利弊后，大學(xué)生常常會(huì)放棄通過訴訟的方式維護(hù)合法權(quán)益。從以上分析可以看出，目前解決大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛的解決方式局限性較大，使得大學(xué)生的兼職權(quán)益無法得到有效保障，必須重視研究可行的保護(hù)方式確保大學(xué)生兼職權(quán)益得到保障。

二、大學(xué)生兼職權(quán)益《勞動(dòng)法》保護(hù)的可行性分析

（一）大學(xué)生與用工單位均為勞動(dòng)關(guān)系主體

分析大學(xué)生兼職權(quán)益受《勞動(dòng)法》保護(hù)的可行性，首先應(yīng)先確定大學(xué)生是否符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的保護(hù)條件?！秳趧?dòng)法》關(guān)于法定勞動(dòng)年齡，勞動(dòng)權(quán)利能力、勞動(dòng)智力條件、勞動(dòng)行為能力等都有明確規(guī)定。在年齡方面，大學(xué)生年齡超出法定勞動(dòng)年齡16 歲很多；在勞動(dòng)權(quán)利能力方面，大學(xué)生屬于自愿付出勞動(dòng)，不存在被動(dòng)或者強(qiáng)迫勞動(dòng)情況；在勞動(dòng)智力條件方面，大學(xué)生接受全日制教育，其具有一定的文化水平，不存在智力因素影響勞動(dòng)能力等問題；在勞動(dòng)行為能力方面，大學(xué)生兼職的多為技術(shù)含量小、體力勞動(dòng)多的勞動(dòng)工作，大學(xué)生完全可以勝任，不存在勞動(dòng)付出不滿足用工需求的問題。從以上分析中可以看出大學(xué)生兼職完全是自愿行為，用工單位也是自愿接收大學(xué)生做兼職的，二者之間建立的勞動(dòng)關(guān)系是合法的，符合《勞動(dòng)法》保護(hù)要求。因此，可以進(jìn)一步確定大學(xué)生與用工單位均為勞動(dòng)關(guān)系主體，二者的一切行為都應(yīng)受《勞動(dòng)法》保護(hù)和約束。

（二）大學(xué)生與用工單位之間具有從屬關(guān)系

分析大學(xué)生兼職權(quán)益受《勞動(dòng)法》保護(hù)的可行性，還應(yīng)進(jìn)一步確定大學(xué)生與用工單位之間具有從屬關(guān)系。從屬關(guān)系是確定勞動(dòng)關(guān)系的重要標(biāo)志，通過確定大學(xué)生與用工單位之間是否具有從屬關(guān)系，可以確定勞動(dòng)關(guān)系是否成功建立，進(jìn)而確定《勞動(dòng)法》是否可以保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。從屬關(guān)系主要是指提供勞動(dòng)的大學(xué)生與接受勞動(dòng)的用工單位之間形成的關(guān)系，大學(xué)生需要接受用工單位給出的指揮、命令，應(yīng)完全服從用工規(guī)定要求。具體分析從屬關(guān)系，可從兩方面具體分析。一方面是人格從屬關(guān)系。主要是指大學(xué)生因被認(rèn)可用工關(guān)系，從而被納入用工單位的組織體系中，已然成為用工單位組織結(jié)構(gòu)中的一分子。此時(shí)，用工單位對(duì)大學(xué)生下達(dá)的工作任務(wù)，大學(xué)生必須保質(zhì)保量完成；若用工單位對(duì)勞動(dòng)者制定了合法的用工制度與紀(jì)律，大學(xué)生也有義務(wù)必須遵守。此時(shí)，大學(xué)生與用工單位之間的人格從屬關(guān)系可以確定存在；另一方面是經(jīng)濟(jì)從屬關(guān)系。主要是指大學(xué)生為用工單位提供勞動(dòng)服務(wù)后，用工單位需要付給大學(xué)生相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬，兼職大學(xué)生在經(jīng)濟(jì)上是依附于用工單位存在的［1］。從以上分析中可以看出，兼職大學(xué)生與用工單位之間是存在從屬關(guān)系的，大學(xué)生遵守用工單位規(guī)章制度，按時(shí)完成規(guī)定工作任務(wù)，而用工單位也為其提供了經(jīng)濟(jì)支持，符合勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成條件，所以即使大學(xué)生是兼職工作，其也在法律上具有勞動(dòng)身份，應(yīng)受《勞動(dòng)法》保護(hù)。

三、大學(xué)生兼職權(quán)益的勞動(dòng)法保護(hù)研究

（一）參照非全日制用工制度，將兼職大學(xué)生與用工單位之間勞動(dòng)關(guān)系視為特殊勞動(dòng)關(guān)系

1.訂立書面勞動(dòng)合同

研究大學(xué)生兼職權(quán)益的勞動(dòng)法保護(hù)方式方法，可以發(fā)現(xiàn)，大學(xué)生因時(shí)間有限可付出的勞動(dòng)服務(wù)有限，因此大學(xué)生的兼職情況與非全日制用工制度有著較多的相似之處，可以參照非全日制用工制度確定兼職大學(xué)生與用工單位之間是存在勞動(dòng)關(guān)系的，此勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)被視為特殊勞動(dòng)關(guān)系。但又因《勞動(dòng)法》中關(guān)于非全日制用工制度的規(guī)定可進(jìn)行口頭協(xié)議訂立的方式來表示勞動(dòng)合同建立與大學(xué)生實(shí)際情況存在偏差。因大學(xué)生社會(huì)經(jīng)驗(yàn)缺乏，其在現(xiàn)實(shí)生活中與用工單位若建立口頭協(xié)議并無書面合同做權(quán)益保障時(shí)，其很容易受到用工單位強(qiáng)制管理，從而出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛。因此，在參照非全日制用工制度的同時(shí)，也要考慮大學(xué)生的實(shí)際情況，在保障大學(xué)生兼職權(quán)益時(shí)應(yīng)明確提出訂立書面勞動(dòng)合同的規(guī)定，這樣的明確規(guī)定，一方面可以為大學(xué)生維護(hù)兼職權(quán)益時(shí)提供書面證據(jù)，即使合同被核定為無效合同，但大學(xué)生還是可以依據(jù)合同內(nèi)容向用工單位索要?jiǎng)趧?dòng)報(bào)酬［2］。這與無效合同也有相應(yīng)的法律規(guī)定有直接關(guān)系，即使依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》已經(jīng)判定勞動(dòng)合同無效，但基于利益衡量的法律原則，大學(xué)生還是可以從用工單位拿回屬于自己的勞動(dòng)報(bào)酬，避免造成經(jīng)濟(jì)損失；另一方面通過訂立書面合同，也可以進(jìn)一步增強(qiáng)大學(xué)生的法律意識(shí)，使其在兼職權(quán)益受到侵害時(shí)懂得用法律武器保護(hù)自己的合法權(quán)益。

2.兼職勞動(dòng)關(guān)系的建立要求及終止形式

研究非全日制用工制度后，可以發(fā)現(xiàn)，大學(xué)生雖然因課余時(shí)間不足而無法滿足《勞動(dòng)法》保護(hù)條件，但其卻可以依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》中關(guān)于非全日制用工制度的相關(guān)規(guī)定來確定兼職勞動(dòng)關(guān)系的建立，同時(shí)明確勞動(dòng)關(guān)系終止要求。非全日制用工制度中明確提出勞動(dòng)者與用工單位作為勞動(dòng)當(dāng)事人不能約定試用期。本條規(guī)定可以保障非全日制用工勞動(dòng)者的合法權(quán)益不受侵害，用工單位不能以勞動(dòng)人員處于試用期而拒絕支付薪酬。也就是說，大學(xué)生在兼職時(shí)并不會(huì)出現(xiàn)因用工單位提出其處于試用期而不付薪酬的情況。大學(xué)生在與用工單位簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，需要將勞動(dòng)報(bào)酬的計(jì)算方式、支付周期、支付方式等做出明確說明。若薪酬的計(jì)算方式為小時(shí)計(jì)酬，那么計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不可比當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)低，且需要說明具體的計(jì)算方式方法，給出半小時(shí)及超過半小時(shí)應(yīng)如何計(jì)算薪酬的方式［3］。非全日制用工制度中強(qiáng)調(diào)勞動(dòng)薪酬的結(jié)算支付周期要在15 日內(nèi)。通過以上分析可以確定，采取非全日制用工制度的勞動(dòng)關(guān)系建立與終止規(guī)定要求，可以最大化保護(hù)大學(xué)生的兼職權(quán)益，使其可以及時(shí)收到勞動(dòng)報(bào)酬，也可以最大化降低因不支付勞動(dòng)報(bào)酬而造成更多損失情況的發(fā)生概率。

3.其他情況

通過研究大學(xué)生在兼職過程中可能會(huì)發(fā)生的侵權(quán)侵害情況，可以發(fā)現(xiàn)，大學(xué)生在經(jīng)濟(jì)方面的侵害雖然更多，但其在身體上造成的勞動(dòng)傷害更加不容忽視。因大學(xué)生在用工單位中付出的勞動(dòng)屬于兼職行為，所以大部分的用工單位并不會(huì)為其繳納工傷保險(xiǎn)，當(dāng)出現(xiàn)勞動(dòng)傷害后，用工單位多會(huì)推卸責(zé)任，否認(rèn)大學(xué)生是在工作中發(fā)生的勞動(dòng)傷害。針對(duì)此種情況，在研究大學(xué)生兼職權(quán)益《勞動(dòng)法》保護(hù)方法時(shí)，能夠從以下方面落實(shí)［4］：一方面是用工單位應(yīng)承擔(dān)起保護(hù)責(zé)任，應(yīng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，為兼職大學(xué)生繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，并在勞動(dòng)關(guān)系建立期間給予大學(xué)生必要的安全教育，使其明確工傷保險(xiǎn)費(fèi)存在的意義與價(jià)值，使其在發(fā)生勞動(dòng)傷害的第一時(shí)間冷靜思考，接受工傷保險(xiǎn)權(quán)益保障服務(wù)；另一方面是學(xué)校及用工單位應(yīng)強(qiáng)化安全意識(shí)，為大學(xué)生購(gòu)買商業(yè)意外傷害保險(xiǎn)，既可以起到風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移目的，同時(shí)也可以保障大學(xué)生在勞動(dòng)中受到傷害后可以第一時(shí)間接受救治，在保障大學(xué)生生命安全的同時(shí)，降低勞動(dòng)糾紛發(fā)生概率。

（二）完善兼職大學(xué)生勞動(dòng)糾紛的解決方式

經(jīng)分析大學(xué)生兼職權(quán)益無法得到有效保障的原因，可知大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛解決方式局限性明顯。當(dāng)前現(xiàn)行法律關(guān)于兼職大學(xué)生權(quán)益受到損害的解決途徑、解決方式并不健全，必須重視完善兼職大學(xué)生勞動(dòng)糾紛的解決方式。本文認(rèn)為，大學(xué)生與用工單位之間已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，那么大學(xué)生就應(yīng)被納入《勞動(dòng)法》保護(hù)范圍內(nèi)，這樣才能從根本上解決大學(xué)生兼職權(quán)益受侵害產(chǎn)生的勞動(dòng)糾紛問題［5］。此外，勞動(dòng)仲裁作為解決勞動(dòng)糾紛的有效途徑，應(yīng)重視為大學(xué)生開通便捷仲裁通道，大學(xué)生可以通過勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)合法有效維護(hù)自身合法權(quán)益。高校作為大學(xué)生維護(hù)自身合法權(quán)益的重要維權(quán)支撐，其也應(yīng)重視針對(duì)目前大學(xué)生兼職現(xiàn)象普遍、兼職權(quán)益受損害情況較多的現(xiàn)實(shí)情況在校內(nèi)組織成立專門的組織機(jī)構(gòu)，此組織機(jī)構(gòu)由學(xué)校教師及學(xué)生共同管理運(yùn)營(yíng)，這樣可以幫助更多的在校大學(xué)生在兼職前對(duì)兼職權(quán)益的維護(hù)手段與途徑全面了解，進(jìn)而在兼職過程中學(xué)會(huì)保護(hù)自己的合法權(quán)益。雖然大學(xué)生兼職涉及的勞動(dòng)糾紛所涉金額較小，案情也相對(duì)其他情況更為簡(jiǎn)單，但也必須重視做好權(quán)益保障，保護(hù)大學(xué)生合法權(quán)益。

四、總結(jié)

大學(xué)生兼職權(quán)益無法得到有效保障的根本原因以及大學(xué)生兼職權(quán)益是否可以受《勞動(dòng)法》保護(hù)的可行性分析已經(jīng)確定的前提下，需進(jìn)一步研究大學(xué)生兼職權(quán)益受《勞動(dòng)法》保護(hù)的具體路徑，參照非全日制用工制度，將兼職大學(xué)生與用工單位之間勞動(dòng)關(guān)系視為特殊勞動(dòng)關(guān)系，那么就需要按照勞動(dòng)關(guān)系確立方式使大學(xué)生形成與用工單位訂立書面勞動(dòng)合同的意識(shí)，明確勞動(dòng)關(guān)系的建立要求與終止形式，接著進(jìn)一步完善兼職大學(xué)生勞動(dòng)糾紛的解決方式。實(shí)際上，《勞動(dòng)法》對(duì)大學(xué)生兼職權(quán)益的保障是一直存在的，但其僅在發(fā)生侵權(quán)行為后才能對(duì)兼職大學(xué)生進(jìn)行保護(hù)，且需要兼職大學(xué)生付出一定的時(shí)間和精力，這對(duì)兼職大學(xué)生學(xué)業(yè)會(huì)有一定影響。所以，大學(xué)生兼職權(quán)益若想受到常態(tài)化、持久化及主動(dòng)化保護(hù)，還應(yīng)從學(xué)校、政府及用工單位三方進(jìn)行權(quán)益保護(hù)聯(lián)動(dòng)，以更好地為大學(xué)生兼職權(quán)益保駕護(hù)航。