葉超

摘 要：隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化，越來越多民族品牌涌入國際市場(chǎng)。但是，一些民族品牌卻在國際市場(chǎng)大潮中失去了自己的商標(biāo)，或被海外搶注，或合資并購后被外國商標(biāo)取代，或遭受外國企業(yè)更換商標(biāo)。為了保護(hù)我國寶貴的民族品牌商標(biāo)資源，試圖探討如何利用現(xiàn)有的法律法規(guī)、國際條約來保護(hù)民族品牌商標(biāo)，以期待對(duì)我國民族品牌商標(biāo)的保護(hù)提供比較可行的方法。

關(guān)鍵詞：民族品牌商標(biāo)；國際商標(biāo)注冊(cè)；商標(biāo)使用許可；商標(biāo)侵權(quán)

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2014）19-0125-02

一、民族品牌商標(biāo)流失現(xiàn)狀

在中國500個(gè)最具價(jià)值的品牌中，有近50%未在美國、加拿大、澳大利亞注冊(cè)，而在歐盟的未注冊(cè)比例更是高達(dá)76%，致使大量民族企業(yè)商標(biāo)在國外慘遭搶注?！坝⑿邸苯鸸P在日本被搶注；“大寶”在美國、英國、比利時(shí)、盧森堡、荷蘭被一名荷蘭人注冊(cè)；“紅星”二鍋頭酒商標(biāo)在瑞典、愛爾蘭、新西蘭、英國等國家被一家英國公司搶注；“長虹”彩電在泰國、印尼等地被搶注；“信陽毛尖”、“龍井茶”、“碧螺春”、“大紅袍”等多個(gè)茶葉名稱在韓國被搶注。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前，國內(nèi)有15%的知名商標(biāo)在國外被搶注，每年商標(biāo)國外搶注案件超過100起，涉及家電、服裝、化妝品、飲料、食品等多個(gè)行業(yè)。

二、民族品牌商標(biāo)流失原因分析

（一）海外搶注造成民族品牌商標(biāo)流失原因分析

首先，我國商標(biāo)注冊(cè)制度是海外商標(biāo)搶注行為存在的基礎(chǔ)。我國是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的成員國，公約第六條之二明確規(guī)定了聯(lián)盟各成員國，如果本國國內(nèi)法律允許，應(yīng)依法對(duì)商標(biāo)注冊(cè)國或使用國主管機(jī)關(guān)認(rèn)定在該國已經(jīng)認(rèn)定的馳名商標(biāo)予以保護(hù)。由于我國只有注冊(cè)商標(biāo)才能成為馳名商標(biāo)，因此，國內(nèi)非注冊(cè)商標(biāo)享受不到《巴黎公約》所賦予馳名商標(biāo)的權(quán)利，即使已經(jīng)是家喻戶曉的商標(biāo)，且由于我國商標(biāo)確權(quán)是注冊(cè)原則，因此非注冊(cè)商標(biāo)使用人沒有商標(biāo)專用權(quán)。這樣一來，非注冊(cè)商標(biāo)就無法得到法律保護(hù)，任何人都可以搶注。

其次，商標(biāo)權(quán)的地域性是海外商標(biāo)搶注行為存在的另一個(gè)重要因素。目前在世界范圍內(nèi)絕大多數(shù)國家對(duì)于商標(biāo)權(quán)保護(hù)采取的都是注冊(cè)原則，即必須通過申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，獲得注冊(cè)之后才可以受到該國法律的保護(hù)。但是通常，中國企業(yè)商標(biāo)保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，或是為了節(jié)省注冊(cè)費(fèi)用，給商標(biāo)海外搶注帶來可乘之機(jī)，但歸根結(jié)底，正是商標(biāo)權(quán)的這種地域性給海外搶注帶來“鉆空”的機(jī)會(huì)。

（二）合資并購過程中民族品牌商標(biāo)流失原因分析

1.民族品牌商標(biāo)合資時(shí)被轉(zhuǎn)讓

我國企業(yè)把商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓給合資企業(yè)，外方企業(yè)一旦取得了合資企業(yè)的絕對(duì)控股權(quán)，也就取得了這些民族品牌商標(biāo)的控制權(quán)。這樣，無論是外方企業(yè)把已經(jīng)控制的民族品牌商標(biāo)消滅還是最終使民族品牌商標(biāo)成為外方企業(yè)商標(biāo)，我國企業(yè)都無權(quán)制止了。

2.民族品牌商標(biāo)被忽視注冊(cè)登記和變更登記

我國有些企業(yè)在與外方企業(yè)進(jìn)行合資時(shí)，任憑外方企業(yè)把雙方共同創(chuàng)造出來的商標(biāo)只注冊(cè)到外方企業(yè)名下，或者使用外方企業(yè)的不知名商標(biāo)而不把合資企業(yè)變更為該商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人。等到企業(yè)發(fā)展壯大以后，商標(biāo)變成了馳名商標(biāo)，外方企業(yè)就不愿意再與我國企業(yè)分享商標(biāo)利益，我國企業(yè)只能出價(jià)獲得外方商標(biāo)使用許可，中國最著名的食用油品牌“金龍魚”就是如此。

3.民族品牌商標(biāo)被外商買斷后棄之不用

外商吃掉中國民族品牌商標(biāo)的典型慣用手法是“消滅式合資”，合資以后，外商一般會(huì)利用自己的控股決策權(quán)，刻意把中國民族品牌商標(biāo)放在低檔產(chǎn)品上使用，或干脆棄之不用，就會(huì)被消費(fèi)者漸漸淡忘，因而一文不值了，這是民族品牌商標(biāo)流失的最常見的原因。

（三）外國商標(biāo)侵權(quán)造成民族品牌商標(biāo)流失原因分析

有些外國公司低價(jià)買入我國企業(yè)生產(chǎn)的商品后，將附著其上的商標(biāo)消除或拆掉，換上自己的商標(biāo)后重新投入市場(chǎng)，即“反向假冒”。

三、民族品牌商標(biāo)流失的法律保護(hù)對(duì)策

（一）在海外使用的民族品牌商標(biāo)的法律保護(hù)對(duì)策

1.民族品牌商標(biāo)在國外獲得注冊(cè)的途徑

第一種方法，利用《巴黎公約》確定的優(yōu)先權(quán)制度進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)，優(yōu)先權(quán)的作用在于保護(hù)首次申請(qǐng)人，在他在向其他成員國提出同樣的注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，不會(huì)因?yàn)閮纱紊暾?qǐng)日期的差異而被第三者鉆空子搶先申請(qǐng)注冊(cè)。中國企業(yè)在本國商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之后應(yīng)當(dāng)及時(shí)利用這一制度在海外進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，爭(zhēng)取注冊(cè)時(shí)間上的主動(dòng)性。

第二種方法，依據(jù)馬德里體系快捷方便地辦理商標(biāo)注冊(cè)?！恶R德里協(xié)定》規(guī)定的商標(biāo)國際注冊(cè)程序是：協(xié)定的成員國國民，或在成員國有住所或有真實(shí)有效營業(yè)所的非成員國國民，首先在其所屬國或居住或設(shè)有營業(yè)所的成員國取得商標(biāo)注冊(cè)，然后通過該國商標(biāo)主管機(jī)構(gòu)，向WIPO提出商標(biāo)的國際注冊(cè)申請(qǐng)，如果申請(qǐng)得到核準(zhǔn)，由國際局公布，并通知申請(qǐng)人要求給予保護(hù)的有關(guān)成員國。協(xié)定便利了其成員國國民在協(xié)定的其他成員國取得商標(biāo)注冊(cè)，中國企業(yè)借助這一途徑可以在眾多條約成員國內(nèi)同時(shí)提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，能夠非常有效地防止發(fā)生民族品牌商標(biāo)被搶注。

2.注冊(cè)聯(lián)合商標(biāo)或者防御商標(biāo)保護(hù)主商標(biāo)

聯(lián)合商標(biāo)是指某一個(gè)商標(biāo)所有者，在相同的商品上注冊(cè)幾個(gè)近似的商標(biāo)，或在同一類別的不同商品上注冊(cè)幾個(gè)相同或近似的商標(biāo)，這些相互近似的商標(biāo)稱為聯(lián)合商標(biāo)。防御商標(biāo)是指商標(biāo)所有人在注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品（服務(wù)）或類似商品（服務(wù)）以外的其他不同類別的商品或服務(wù)上注冊(cè)的若干相同商標(biāo)，為防止他人在這些類別的商品或服務(wù)上注冊(cè)使用相同的商標(biāo)，原商標(biāo)為主商標(biāo)，其余為防御商標(biāo)。

這兩種商標(biāo)都是對(duì)同一注冊(cè)商標(biāo)的一種擴(kuò)大專有權(quán)的特殊保護(hù)。對(duì)我國擁有馳名商標(biāo)的企業(yè)來說，進(jìn)行聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)的注冊(cè)是預(yù)防民族品牌商標(biāo)侵權(quán)的有效途徑。

3.積極申請(qǐng)馳名商標(biāo)以尋求法律的“特殊保護(hù)”

馳名商標(biāo)權(quán)的優(yōu)勢(shì)首先在于它具有超越地域范圍的壟斷權(quán)，即超越了一國的范圍，在世界各國都受到保護(hù)，形成了保護(hù)上的壟斷。馳名商標(biāo)權(quán)的優(yōu)勢(shì)還有馳名商標(biāo)所有人不僅有權(quán)禁止其他人在同類或類似商品上使用其馳名商標(biāo)，而且也有權(quán)在其他一切商品上禁止使用其馳名商標(biāo)。

如果不幸被搶注，可通過對(duì)方國家國內(nèi)法的有關(guān)規(guī)定，提請(qǐng)取消該商標(biāo)的搶先注冊(cè)。世界上大多數(shù)國家對(duì)商標(biāo)注冊(cè)都采取申請(qǐng)?jiān)谙鹊脑瓌t，但也有如美國一些州和泰國等國家采取使用在先的原則。因此，民族品牌商標(biāo)，一旦在這些國家被搶注，如能提供在該國使用在先的證明，就可以要求外國有關(guān)部門取消該項(xiàng)注冊(cè)。也可運(yùn)用國際條約對(duì)馳名商標(biāo)的特別保護(hù)條款，申請(qǐng)取消外商對(duì)我馳名商標(biāo)的搶先注冊(cè)。

（二）合資并購中民族品牌商標(biāo)的法律保護(hù)對(duì)策

1.主張合同無效

由于外方企業(yè)在與我國企業(yè)簽訂合資合同時(shí)，多是以在中國境內(nèi)設(shè)立的分公司的名義與我方簽訂合同，其在中國境內(nèi)依我國法律設(shè)立的分公司就是中國公司而不是外國公司，因此可以依據(jù)國內(nèi)法來補(bǔ)救合資中流失的民族品牌商標(biāo)。

2.可以提起股東直接訴訟

股東為了自己的利益而基于股份所有人地位向其他侵犯自己利益的人提起的訴訟，此處侵犯自己利益的人包括股東所在的公司及董事或其他股東，當(dāng)外方企業(yè)利用其在合資公司中的控股權(quán)侵害我國企業(yè)的商標(biāo)權(quán)或利益時(shí)，我國企業(yè)可以選擇以股東直接訴訟的方式來保護(hù)自己作為股東的合法權(quán)益。

（三）針對(duì)“反向假冒”我國民族品牌商標(biāo)的法律保護(hù)對(duì)策

1.我國《商標(biāo)法》關(guān)于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的規(guī)定

我國民族品牌商標(biāo)所蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值不能與國際知名品牌商標(biāo)相媲美，因此直接假冒民族品牌商標(biāo)的侵權(quán)案例并不多，在我國和國際市場(chǎng)上，外國企業(yè)對(duì)我國民族商標(biāo)品牌的侵權(quán)更多表現(xiàn)為第四種形式，“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的”。民族品牌商標(biāo)遭受反向假冒侵權(quán)時(shí)，可以直接利用國內(nèi)法維權(quán)。

2.利用國際規(guī)則打擊對(duì)我國民族品牌商標(biāo)的侵權(quán)行為

TRIPS協(xié)議為商標(biāo)權(quán)所有人提供了有效的法律手段來補(bǔ)救反向假冒帶來的危害，可以請(qǐng)求禁制令。TRIPS第51條規(guī)定，權(quán)利人在有確鑿理由懷疑有假冒商標(biāo)貨物可能進(jìn)口時(shí)，可以向行政和司法主管機(jī)關(guān)提出書面申請(qǐng)，要求海關(guān)停止放行，以免進(jìn)入自由流通。我國企業(yè)在得知有人侵犯民族品牌商標(biāo)權(quán)利后，可以請(qǐng)求所在國司法機(jī)關(guān)發(fā)布禁制令，制止侵權(quán)人繼續(xù)實(shí)施侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。

四、結(jié)束語

從法律層面上講，對(duì)民族品牌商標(biāo)的保護(hù)，主要圍繞三個(gè)方面進(jìn)行：一是要及時(shí)將尚未在海外注冊(cè)的民族品牌商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，并運(yùn)用各種有利的法律規(guī)則對(duì)民族品牌商標(biāo)進(jìn)行嚴(yán)密的保護(hù)，例如申請(qǐng)馳名商標(biāo)進(jìn)行特殊保護(hù)，申請(qǐng)聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)保護(hù)主商標(biāo)；二是要密切關(guān)注中外合資企業(yè)中商標(biāo)犯轉(zhuǎn)讓和許可使用問題，學(xué)會(huì)利用現(xiàn)有法律法規(guī)避免民族品牌商標(biāo)在中外合資合作過程中流失；三是要打擊侵犯我國民族品牌商標(biāo)權(quán)的行為，充分運(yùn)用國內(nèi)國際法律資源制止侵權(quán)，保護(hù)民族品牌商標(biāo)。

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