馬傳剛

投服中心行權(quán)，一定要拿捏住大股東和董事會(huì)的“七寸”，不出手則已，一旦出手，必須快、狠、準(zhǔn)，真正戳到大股東的痛處，確實(shí)能夠起到權(quán)利制衡的作用，將公司法人治理以及規(guī)范運(yùn)作落到實(shí)處。

不獨(dú)立又不懂事

股票市場(chǎng)有兩個(gè)耐人尋味的現(xiàn)象：一是炒股的人一直在增加，到2016年1月，超過(guò)一億；二是行使股東權(quán)利的炒股人一直不增加，股東大會(huì)經(jīng)常開(kāi)成“大股東會(huì)”。

喜歡炒股的人，持股數(shù)量一般不多，多數(shù)是小股東。以貴州茅臺(tái)為例，截至2015年年末，公司股本總額125619.78萬(wàn)股，股東3.9909萬(wàn)戶，戶均持3.1476萬(wàn)股，如果把大股東的持股排除在外，戶均僅1.1963萬(wàn)股。在股票市場(chǎng)，僅持幾百股的股東大有人在。《公司法》賦予了股東決策權(quán)、受益權(quán)、知情權(quán)、表決權(quán)等多項(xiàng)權(quán)利，但這些權(quán)利的行使同時(shí)受到了“同股同權(quán)”、“一股一表決權(quán)”、“資本多數(shù)決原則”的限制。持股少，權(quán)利就小。實(shí)踐中，小股東們往往只炒股不行權(quán)。

大股東不僅持股比例高，持股時(shí)間也長(zhǎng)。小股東的持股不行權(quán)，給了大股東可乘之機(jī)，其憑借一股獨(dú)大的優(yōu)勢(shì)，通過(guò)表決權(quán)的行使，容易將自己的意志上升為公司的意志，肆無(wú)忌憚地侵害著公司及小股東的利益。對(duì)此，以“保護(hù)投資者利益特別是中小投資者利益作為工作重中之重”的監(jiān)管機(jī)構(gòu)看不下去了，往董事會(huì)里“摻砂子”，要求上市公司董事會(huì)里獨(dú)董的人數(shù)不能少于三分之一，還賦予獨(dú)董若干項(xiàng)特別職權(quán)，以此來(lái)完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，限制大股東濫權(quán)，進(jìn)而達(dá)到保護(hù)中小股東的合法權(quán)益不受損害之目的。

事與愿違，獨(dú)董的表現(xiàn)確實(shí)有點(diǎn)讓人失望，人們對(duì)獨(dú)董頗有微詞，說(shuō)獨(dú)董是“花瓶”。其實(shí)，獨(dú)董的尷尬主要怪自己，因?yàn)樗桓睂?shí)：不獨(dú)立又不懂事。獨(dú)立和懂事本是獨(dú)董的應(yīng)有之意，也是價(jià)值之所在。從提名到選舉，獨(dú)董與大股東總是存在千絲萬(wàn)縷的關(guān)系。絕大多數(shù)獨(dú)董人選，都是由大股東或其控制的董事會(huì)決定的。獨(dú)董的懂事，應(yīng)更多體現(xiàn)在懂得公司治理之事上，而不應(yīng)僅是某一專業(yè)領(lǐng)域的專家。但，縱觀上市公司獨(dú)董，真正懂得公司治理之道的專家少之又少。

由大股東選出的獨(dú)董，拿著由大股東決定的薪酬，掛著保護(hù)中小投資者利益這只“羊頭”，賣著與大股東同呼吸共命運(yùn)的“狗肉”，也就不足為奇了。

行權(quán)要捏“七寸”

獨(dú)董制度存在的問(wèn)題，監(jiān)管機(jī)構(gòu)心里清楚得很。2016年2月，證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)了中證中小投資者服務(wù)中心有限公司的《持股行權(quán)試點(diǎn)方案》。首批持股行權(quán)試點(diǎn)范圍為上海、廣東（不含深圳）、湖南三個(gè)區(qū)域內(nèi)的約600家上市公司。

投服中心持股有點(diǎn)新鮮。一是持股數(shù)量少，每家上市公司的股票，它只持有100股，是名副其實(shí)的小股東；二是持股時(shí)間長(zhǎng)，買了就不賣，誓與大股東共“存亡”；三是持股的目的不是為了賺錢，而是為了行權(quán)，對(duì)公司發(fā)生的重大事項(xiàng)，時(shí)刻準(zhǔn)備“發(fā)聲”。投服中心行權(quán)分兩個(gè)階段進(jìn)行，先行使無(wú)持股比例和期限限制的股東權(quán)利，如知情權(quán)、建議權(quán)，通過(guò)手中持有的100股股票，參與上市公司的投票、利潤(rùn)分配、行使知情權(quán)等股東權(quán)利。第二個(gè)階段，在取得試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，逐步豐富行權(quán)事項(xiàng)和行權(quán)手段。

投服中心持股行權(quán)，有點(diǎn)像武俠小說(shuō)里的“義士”，樂(lè)于慷慨助人，用盡一己之力，保護(hù)眾多小股東的權(quán)益不受損害，這不僅應(yīng)當(dāng)肯定，還應(yīng)給予支持。然而，在股票市場(chǎng)“資本多數(shù)決”原則下，投服中心手中的“四兩”股票，難以起到撥大股東手中“千斤”股票的作用，大股東與小股東的關(guān)系有可能還是“你敲你的鑼，我唱我的戲”。所以，投服中心行權(quán)，一定要拿捏住大股東和董事會(huì)的“七寸”，不出手則已，一旦出手，必須快、狠、準(zhǔn)，真正戳到大股東的痛處，確實(shí)能夠起到權(quán)利制衡的作用，將公司法人治理以及規(guī)范運(yùn)作落到實(shí)處。

大股東的“七寸”在哪？答案很明確，在董事會(huì)里，因?yàn)檎l(shuí)控制了董事會(huì)，誰(shuí)就取得了對(duì)公司的實(shí)際控制權(quán)。通常情況下，大股東憑借持股優(yōu)勢(shì)控制董事會(huì)，是個(gè)無(wú)法改變的事實(shí)。但是，不讓大股東控制全體董事是一個(gè)可以實(shí)現(xiàn)的可能，投服中心只要能夠保證在董事會(huì)里有一個(gè)董事席位，在關(guān)鍵的時(shí)候，這名董事挺身而出，公開(kāi)站出來(lái)說(shuō)“不”，那就算捏住了大股東的“七寸”。

董事會(huì)的“七寸”在哪里？在獨(dú)董，獨(dú)董與非獨(dú)董相比，有更多的職權(quán)和責(zé)任，獨(dú)董一旦發(fā)表與董事會(huì)不同的意見(jiàn)，在市場(chǎng)中引起的反響必然是巨大的。因而，一個(gè)名副其實(shí)保護(hù)中小股東利益的獨(dú)董，對(duì)大股東的制衡力量是巨大的。

借杠桿增表決權(quán)

投服中心若想真正實(shí)現(xiàn)保護(hù)中小投資者利益的初衷，就靠手里那100股股票，力量確實(shí)單薄。所以，在行使股東權(quán)的時(shí)候，得借助“杠桿”的作用。杠桿是什么？股東投票權(quán)的公開(kāi)征集和累計(jì)投票制。

阿基米德說(shuō)，“假如給我一根杠桿和一個(gè)支點(diǎn)，我就能撬動(dòng)地球”。投服中心在表決權(quán)杠桿的作用下，或許能夠取得意想之外的效果。千里之行始于足下，投服中心須腳踏實(shí)地，圍繞股東表決權(quán)的聯(lián)合、征集和累積投票制做文章，把股東表決權(quán)運(yùn)用到極致。

首先，通過(guò)股東聯(lián)合，取得獨(dú)董提名權(quán)。持股比例達(dá)到1%是取得獨(dú)董提名權(quán)的前提條件。投服中心的持股比例顯然不能滿足。因而，其必須聯(lián)合其他股東，合并起來(lái)達(dá)到1%。為此，投服中心須向全體股東發(fā)出要約，把接收要約的股東的股份加在一起，達(dá)1%，這樣就有權(quán)提出獨(dú)董候選人，進(jìn)而提交股東大會(huì)選舉。

其次，通過(guò)股東聯(lián)合，取得股東大會(huì)臨時(shí)提案權(quán)。1%的持股比例顯然太低，被提名的獨(dú)董候選人很可能落選，因而還得繼續(xù)聯(lián)合其他股東，增加持股比例。將合并持有股份的比例提高到3%以上，從而獲得股東大會(huì)臨時(shí)提案權(quán)，這時(shí)，投服中心就可以向股東大會(huì)提出包括增加獨(dú)董、罷免獨(dú)董等議案了。

三，通過(guò)公開(kāi)征集，增加投票權(quán)。3%的持股比例仍然較低，投服中心關(guān)于獨(dú)董人選的議案還有可能被大股東否決。所以，股東大會(huì)召開(kāi)之前，投服中心可以向全體股東征集股東投票權(quán)。

四，通過(guò)累積投票制，充分行使累積投票權(quán)，確保投服中心提名的獨(dú)董當(dāng)選。董事會(huì)換屆的時(shí)候，是使用累積投票制度最好的時(shí)機(jī)。如果新一屆董事會(huì)由九名董事構(gòu)成，其中必有三名獨(dú)董，在全體股東都參與投票的前提下，投服中心只要能夠征集到11.2%的表決權(quán)，就一定能夠保證一名獨(dú)董當(dāng)選。實(shí)際上，參與投票的表決權(quán)往往不會(huì)超過(guò)一半，所以，投服中心能夠取得的董事席位，有可能不止一個(gè)。

當(dāng)然，投服中心提出的獨(dú)董人選，必須是獨(dú)立于公司及大股東的，必須是“懂事的”，也必須是勤勉盡責(zé)的，否則，投服中心可以提請(qǐng)股東大會(huì)罷免。同時(shí)，為獲得獨(dú)董的芳心，在上市公司支付獨(dú)董履職津貼的基礎(chǔ)上，投服中心也可以嘗試額外支付獨(dú)董一部分職務(wù)津貼，以激勵(lì)獨(dú)董心系小股東，不忘小股東。

若如此，提高上市公司質(zhì)量就有了希望，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)就有了希望，保護(hù)投資者權(quán)益就有了希望，獨(dú)董尷尬之局的破解也就有了希望。