宋淺旻+梅天瑩

【摘要】在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展及股權(quán)分置改革得到推進(jìn)的過程中，惡意并購的發(fā)生頻率變得愈來愈高。所以，企業(yè)應(yīng)對(duì)此有所了解并防范于未然。本文將以近期的寶萬之爭為切入點(diǎn)來分析我國企業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，以及應(yīng)當(dāng)如何防范惡意并購。

【關(guān)鍵詞】惡意并購 寶萬之爭 治理結(jié)構(gòu)

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國企業(yè)發(fā)展的規(guī)模越來越大、競爭力越來越強(qiáng)、涉及的領(lǐng)域也越來越細(xì)致。近幾年，企業(yè)間并購的情況出現(xiàn)的比較頻繁。例如：蘑菇街、美麗說抱團(tuán)取暖、萬達(dá)并購傳奇、騰訊并購supercell等等。但是，并購并不都是善意的。還有頻發(fā)的惡意并購，從早期的寶延風(fēng)波到近期反響比較大的寶萬之爭，無一不表明著惡意并購越來越活躍。

一、發(fā)展現(xiàn)狀

在20世紀(jì)60年代，英美國家就出現(xiàn)了惡意并購，緊接著蔓延到了整個(gè)世界。在我國近幾年惡意并購這種行為也是屢屢出現(xiàn)。在這種情況下，一個(gè)企業(yè)無論過去或者現(xiàn)在發(fā)展如何一帆風(fēng)順，業(yè)績?nèi)绾胃吒呷丈?，也無法忽視惡意并購的威脅。就比如萬科的發(fā)展可是讓無數(shù)企業(yè)都羨慕不已的，然而還是被惡意并購者侵襲。所以，增強(qiáng)對(duì)惡意并購的研究對(duì)于企業(yè)來說是必不可少的。

所謂惡意并購，也稱為敵意并購，是指收購方無視收購目標(biāo)的抵抗而強(qiáng)行實(shí)施的收購行為，或者是未與收購目標(biāo)公司進(jìn)行商議直接提出收購要約。根據(jù)惡意并購程度和公開情況可以分為四種表現(xiàn)形式。第一、是所謂的熊抱函，分為直接向市場公開和寄給董事會(huì)。一般情況下，會(huì)給出較高的股票報(bào)價(jià)。第二、是低調(diào)的在市場上吸取股票。避免讓目標(biāo)公司提前注意到而采取防范措施。第三、直接避開董事會(huì)向目標(biāo)公司股東發(fā)出要約。第四、是激進(jìn)投資者與惡意收購者一起或者先后吸取股票。

二、成因分析

從并購方來說，第一、出于擴(kuò)大市場份額和生產(chǎn)規(guī)模的目的。通過并購可以鞏固企業(yè)競爭優(yōu)勢(shì)，同時(shí)大規(guī)模的生產(chǎn)還可以使得生產(chǎn)成本下降。第二、出于整合資源，形成一家獨(dú)大的目的。第三、出于發(fā)展多元化的目的。并購企業(yè)不一定總是同一行業(yè)的，也有跨行業(yè)的并購，以此擴(kuò)大企業(yè)領(lǐng)域，實(shí)現(xiàn)發(fā)展多元化。比如在投資收益回報(bào)不是特別高的時(shí)候，一些擁有大量資金或者籌資速度特別快的公司就像上市公司舉牌來實(shí)現(xiàn)自身的發(fā)展壯大。

從被并購方來說，股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)流通和資產(chǎn)質(zhì)量都是影響著是否會(huì)成為其他企業(yè)囊中之物。當(dāng)一個(gè)企業(yè)股權(quán)分散的時(shí)候，是很容易遭受惡意并購的。相反股權(quán)越集中反而越不容易被并購。并且上市公司的股權(quán)流動(dòng)是極為自由的，這也很大程度上增加了成為并購目標(biāo)的可能性。再者，企業(yè)的盈利能力好且經(jīng)營穩(wěn)定也是吸引惡意并購者的一個(gè)特性。如萬科，它的發(fā)展有目共睹，這是一個(gè)長期股權(quán)分散但經(jīng)營狀況非常好的集團(tuán)，這種長期分散的股權(quán)，終于吸引來了惡意并購者。

三、主要危害

盡管有一些學(xué)者認(rèn)為惡意并購是一種有效的外部治理機(jī)制，在一定程度上優(yōu)化了資源配置。但惡意并購還是會(huì)造成一些消極影響。第一、企業(yè)文化產(chǎn)生沖突。惡意并購方本身就是不顧目標(biāo)公司的意愿強(qiáng)行進(jìn)行的并購，當(dāng)并購方控制企業(yè)后，會(huì)對(duì)企業(yè)內(nèi)部管理人員進(jìn)行調(diào)整和整合企業(yè)文化，這時(shí)候就不可避免的產(chǎn)生沖突，影響了新計(jì)劃和政策的推行。第二、整合不力導(dǎo)致業(yè)務(wù)下滑。并購方接手后很可能會(huì)更換原來企業(yè)的董事會(huì)成員或者其他管理人員，很大程度上會(huì)導(dǎo)致人才的流失，如果是跨行業(yè)并購還會(huì)面臨著不能有效整合的問題。第三、由于并購方在并購前會(huì)采取很多方式去搜集信息，信息如果公開了，那么可能其他企業(yè)對(duì)此也有興趣的也會(huì)采取措施，從某種程度上就妨礙了并購方能得到的反饋。使得并購方的努力白費(fèi)。第五、侵害了管理層的利益。惡意并購保護(hù)了股東的利益，但縮減了管理層的生存空間。

四、防范措施

眾所周知的寶萬之爭中，寶能看中的不僅僅是萬科發(fā)展良好的業(yè)績、占有的市場、更重要的是那與市場價(jià)值不符的股價(jià)。由此可以看出，企業(yè)控制者不能因?yàn)槿〉脙?yōu)秀的業(yè)績而產(chǎn)生怠慢的心理。寶萬之爭作為惡意并購的一個(gè)代表性的實(shí)例，讓大多數(shù)人認(rèn)識(shí)到了惡意并購這個(gè)行為，也是提示了所有企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取相關(guān)措施來進(jìn)行防范。

合理規(guī)范好股權(quán)結(jié)構(gòu)。由于一個(gè)企業(yè)股權(quán)分散就很容易成為敵意并購的目標(biāo)，所以企業(yè)需要建立一個(gè)合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)體系。企業(yè)治理最終落到點(diǎn)上就是管理好“人”。那么在設(shè)置股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)候，必須人性化。首先，要確定好企業(yè)由誰控制，即控制權(quán)掌握在誰手里必須得到確定。公司建立發(fā)起人以及加入進(jìn)來的股東可以持有足量的股票來達(dá)到對(duì)公司的控制地位，持有量的多少能達(dá)到這種效果和該公司具體情況也有關(guān)系。比如，如果一個(gè)公司目前股權(quán)分散，那么持股比例相對(duì)應(yīng)來說也不需要特別高就可以控制整個(gè)公司了。這樣可以達(dá)到企業(yè)股權(quán)不會(huì)很容易的就流走到收購方處。其次，股東們的權(quán)利均衡化，考慮照顧好每一個(gè)股東的利益，在加強(qiáng)股東之間的團(tuán)結(jié)的同時(shí)也可以達(dá)到相互制衡的目的。

公司相關(guān)章程中設(shè)置反并購條款。公司董事會(huì)在敵意并購方面可以設(shè)置一票否決權(quán)。重大決議的達(dá)成需要經(jīng)過適當(dāng)比例董事會(huì)成員認(rèn)可才行，這個(gè)在我國公司法相關(guān)規(guī)定中也有表明。在董事會(huì)換人制度方面也可以設(shè)置相關(guān)規(guī)定來避免敵意并購。比如，每年可以更換的人數(shù)為三人以內(nèi)（人數(shù)多少可以根據(jù)公司具體情況設(shè)置）。當(dāng)然，所有條款的設(shè)置已經(jīng)實(shí)施都需要符合我國法律規(guī)定的范圍。

建立相互持股。公司發(fā)展中缺少不了和其他公司之間的交流、競爭與合作，那么也建立了一些互通往來關(guān)系友好的公司，可以和他們一致一起進(jìn)行相互持股。相互持股比例和數(shù)額的確定需要依照企業(yè)自身情況，不能為了持股而持股，占用企業(yè)大部分資金無法流通。反而拖累雙方的發(fā)展。

尋求法律保護(hù)。我國制定了《反壟斷法》，這就表明一個(gè)國家在經(jīng)濟(jì)發(fā)展上其實(shí)是不希望看到一個(gè)產(chǎn)業(yè)被壟斷的，敵意并購在很大程度上是很有可能造成壟斷這種現(xiàn)象。所以，企業(yè)如果正在遭受被惡意并購，是可以尋求這方面的保護(hù)的。

訴訟。當(dāng)公司在遭受敵意并購時(shí)，可以采取訴訟手段進(jìn)行自我保護(hù)。暫且不用擔(dān)心訴訟失敗而覺得沒有必要去采取訴訟，無論成敗與否，都為公司爭取了時(shí)間可以采取其他措施來進(jìn)行抗?fàn)帯?/p>

當(dāng)然還有一系列的其他方法，比如焦土戰(zhàn)術(shù)，破壞企業(yè)自身價(jià)值，個(gè)人認(rèn)為這種兩敗俱傷的方法還是太過于消極。還有收購并購方企業(yè)的股票等等。總的來說，防范敵意并購并不是一個(gè)時(shí)期做到位就可以解決的問題，事前及事中防范都是不可缺少的。

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作者簡介：宋淺旻（1993-），女，漢族，湖北孝感人，研究生，單位：武漢紡織大學(xué)。