黃鐘靈

福建省廈門市湖里區(qū)人民法院，福建 廈門 361000

一、代孕的相關(guān)概述

(一)代孕的概念

代孕這個名詞是根據(jù)衛(wèi)生部人類生育管理辦法規(guī)定的，但是對于這個名詞的具體含義并沒有明確的解釋。目前在我國對于代孕并沒有一個明確的定義，筆者通過查閱資料，確認(rèn)現(xiàn)在主流認(rèn)為，代孕是指雙方基于代孕協(xié)議，將委托方男方的精子注入自愿代替委托方女方的，受委托方的體內(nèi)，進(jìn)行人工授精，或者將人工培育的受精卵植入受委托方。受委托方懷孕，生產(chǎn)。當(dāng)孩子順利生產(chǎn)后，委托方以父母的身份撫養(yǎng)子女的行為情況。

(二)代孕合法化必要性分析

不孕不育的夫妻占比目前有增長的趨勢，對于不孕不育的夫妻，人工輔助方式可以幫助他們實(shí)現(xiàn)做父母的希望的。但是由于某些女方身體的緣故，即使使用人工輔助方式也無法實(shí)現(xiàn)夫妻想要孩子的愿望。使得無法延續(xù)后代的家庭不僅受自身家族的壓力，更受外界環(huán)境的刺激。如有要是收養(yǎng)子女的話，又因?yàn)檠H關(guān)系，容易產(chǎn)生一些比較現(xiàn)實(shí)和尷尬的問題，所以對于不能生育但是又想要孩子的父母來說，借助他人的力量幫助自己完成父母的夢是十分必要的。

(三)法律范疇內(nèi)有需要解決的需求

在我國代孕是不合法的，但是即使法律禁止此類事件的發(fā)生，但是卻并沒有杜絕，反而滋生出了很多黑市暗中協(xié)調(diào)代孕事件。使得整個代孕市場存在極大的風(fēng)險。并且代孕市場沒有明確的法律規(guī)定，都是委托方與被委托方私下的交易，在一方反悔或者不同意的情況下，產(chǎn)生的社會矛盾更容易滋生社會矛盾，甚至給孩子帶來無法彌補(bǔ)的傷害。在市場有大量需求的情況下，對代孕市場做進(jìn)一步的調(diào)整和保護(hù)是有利于整個社會的安定的。只有法律對先行問題進(jìn)行了預(yù)防和指引，使人們從一開始就意識到自己的行為在哪個尺度內(nèi)是受法律保護(hù)的，這樣依法行使作為公民的權(quán)利，才能使代孕市場合理合法的正常運(yùn)作，防止因?yàn)榇袔淼膹?fù)雜問題。

二、代孕合法化的法律基礎(chǔ)

(一)代孕不違反道德倫理

血緣關(guān)系，子孫之樂是我國傳統(tǒng)思想根深蒂固的思想觀念，而代孕方式是為了幫助那么沒有辦法完成天倫之樂的人生育的一種方式。這與我國傳統(tǒng)的倫理觀念并不沖突，也不違反公序良俗的原則。

(二)代孕使得生育權(quán)得到保障

生育權(quán)是我國公民享有的一項(xiàng)最基本的權(quán)利，所有人都享有這樣法定的權(quán)利。而代孕行為正好幫助那些沒辦法生育的夫妻實(shí)現(xiàn)生育權(quán)。在現(xiàn)代科技如此發(fā)達(dá)的現(xiàn)在，人們在生育的方式上可以有更多樣的選擇，在法律范疇允許的情況下，實(shí)現(xiàn)自己作為父親母親的權(quán)利。

三、代孕合法化的立法建議

(一)委托方主體資格的建議

對于委托方的夫妻，首先應(yīng)該是生理上存在缺陷，沒有辦法通過其他輔助手段完成生育的，對于那種不愿意自己生的夫妻，并不在我們法律保護(hù)的范疇之內(nèi)。生育對于委托方還應(yīng)該有其他資格的限制，包括雙方必須是我國法律承認(rèn)的合法夫妻，夫妻雙方的年齡不得超過40歲，雙方并無子女，私生子女，繼子女等，并且雙方經(jīng)過有關(guān)部門鑒定，確定雙方確實(shí)無法通過其他手段和方式生育子女。

(二)被委托方主體資格的認(rèn)定

對于被委托方是我們法律需要考慮的最重要的一部分，因?yàn)榇信c傳統(tǒng)的生育方式不同，它是采取第三人的子宮幫助委托方實(shí)現(xiàn)生育權(quán)的行為。所以為了保證受托方的身體健康等，已經(jīng)有過分娩經(jīng)驗(yàn)的女性是比較合適的。并且為了保障受托方和孩子的健康，應(yīng)當(dāng)對代孕母親的年齡設(shè)定在25歲至35歲這個區(qū)間，并且對于有配偶的受托方，在接受代孕協(xié)議的時候，其配偶一方需要簽訂同意意見書，避免產(chǎn)生不必要的麻煩。

(三)設(shè)立專門的代孕機(jī)構(gòu)

為了保障市場的交易平等與和諧，對于代孕市場應(yīng)當(dāng)由專門的管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行雙方資格的審查以及指導(dǎo)雙方簽署代孕協(xié)議。對于代孕市場統(tǒng)一監(jiān)控，統(tǒng)一管理，避免出現(xiàn)不能調(diào)和的問題和矛盾。并且由于代孕是一個較為復(fù)雜的生理過程和手術(shù)，所以有衛(wèi)生部等下設(shè)的專門機(jī)構(gòu)管理，也能保證孕婦和孩子的健康。

四、結(jié)語

代孕作為一種人工輔助生育的方式，誠然對法律和道德都存在的一定的挑戰(zhàn)，但是為了保障合法夫妻的生育權(quán)，杜絕黑市的存在。將代孕行為合法化是十分必要的，隨著時間的發(fā)展，代孕需求可能會越來越大，在這樣的情況下，如果沒有法律的規(guī)制，會給社會帶來更為復(fù)雜的問題，所以將代孕合法化勢在必行。