張順林

(中南民族大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430073)

在我國(guó)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和城鎮(zhèn)化進(jìn)程中，民族地區(qū)村寨中的各類(lèi)矛盾糾紛在不斷增加，給民族村寨事務(wù)治理和社會(huì)穩(wěn)定帶來(lái)了新的挑戰(zhàn)。黨的十九大報(bào)告中提出健全人民美好生活需求與人權(quán)法治保障，加強(qiáng)和完善民族地區(qū)事務(wù)治理以及鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略。各級(jí)地方政府和各職能部門(mén)以及直屬機(jī)構(gòu)為了支持少數(shù)民族地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、民族團(tuán)結(jié)和鄉(xiāng)村振興，也給予了大量的政策支持，對(duì)民族地區(qū)村寨事務(wù)治理、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)穩(wěn)定起到了積極作用。

一、民族習(xí)慣法在民族村寨中的地位

目前，我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)習(xí)慣法的概念存在不同的理論觀點(diǎn)。張曉輝教授認(rèn)為，習(xí)慣法“是相對(duì)于國(guó)家法而言的，指社會(huì)中存在著的非國(guó)家制定或是認(rèn)可的行為規(guī)范。”[1]周勇教授認(rèn)為，“習(xí)慣法是依據(jù)一定的社會(huì)權(quán)威而存在，并被保證在違法時(shí)對(duì)其強(qiáng)制執(zhí)行或?qū)`法者予以責(zé)罰的行為規(guī)范的總和?！盵2]高其才教授認(rèn)為，“習(xí)慣法是獨(dú)立于國(guó)家制定法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定的強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和”[3]。筆者更傾向于贊同高其才教授的觀點(diǎn)。

經(jīng)過(guò)幾十年的改革開(kāi)放，我國(guó)經(jīng)濟(jì)取得了快速發(fā)展，民族地區(qū)在經(jīng)濟(jì)、政治、文化、生活條件、生活環(huán)境等方面都取得了很大的成效，同時(shí)依法治國(guó)的理念深入人心。很多學(xué)者深受?chē)?guó)外法律制度的影響，主張把國(guó)外的法律移植過(guò)來(lái)，改革和完善我國(guó)的法律制度；部分學(xué)者關(guān)注我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)的民族習(xí)慣法，習(xí)慣法逐漸走入人們的視野。20世紀(jì)90年代，很多學(xué)者呼吁法律改革和發(fā)展方向應(yīng)當(dāng)以我國(guó)的本土資源為基礎(chǔ)、特色，開(kāi)始新一輪的民族習(xí)慣法研究。在新時(shí)代依法治國(guó)背景下，民族習(xí)慣法扮演著重要的角色，依舊在民族村寨事務(wù)治理中發(fā)揮著積極作用。

(一)民族習(xí)慣法是少數(shù)民族地區(qū)村寨社會(huì)公認(rèn)的行為規(guī)范

在中國(guó)，鄉(xiāng)土社會(huì)是一個(gè)人民生于斯、長(zhǎng)于斯、死于斯的社會(huì)，村寨中的流動(dòng)人口數(shù)量和村民的土地、林地、耕地面積的變化是微乎其微的。習(xí)慣法和國(guó)家法都約束著民族地區(qū)村民的日常行為規(guī)范，但在強(qiáng)制力方面存在差異。民族習(xí)慣法依靠傳統(tǒng)道德、宗教等來(lái)自覺(jué)遵守(即內(nèi)心強(qiáng)制或道德強(qiáng)制)，而國(guó)家法依靠國(guó)家強(qiáng)制力(國(guó)家權(quán)力)來(lái)保證實(shí)施。很多民族地區(qū)有關(guān)于生態(tài)環(huán)境保護(hù)的習(xí)慣法，如岜沙村的民族習(xí)慣法。岜沙村村民對(duì)古樹(shù)心生敬畏，不隨意破壞自然環(huán)境的習(xí)慣是他們祖先一代一代傳承下來(lái)的。這種習(xí)慣以村規(guī)民約的形式刻在石碑上并豎立于村寨中，時(shí)刻提醒著村民保護(hù)自然生態(tài)環(huán)境，從而使生態(tài)環(huán)境保護(hù)意識(shí)根植在心中，成為他們的日常行為規(guī)范。

(二)民族習(xí)慣法是民族村寨事務(wù)治理的基礎(chǔ)

司法是法治社會(huì)維護(hù)社會(huì)公平正義的最后一道防線，在矛盾糾紛解決中有非常重要的地位。我國(guó)是由56個(gè)民族組成的多民族國(guó)家，是多元一體、和而不同的國(guó)家，各民族在民族文化、民族習(xí)慣、信仰宗教、地理環(huán)境等方面存在很大的差異。如果不能及時(shí)解決矛盾糾紛，會(huì)增加司法機(jī)關(guān)的壓力，降低審判效率，有失司法公平公正的威嚴(yán)；即使作出公平的裁決，遲來(lái)的公平正義審判也有違司法正義的精神。有些矛盾糾紛運(yùn)用訴訟程序是無(wú)法從根本上解決的，但是鄉(xiāng)村內(nèi)部的自身機(jī)制可以進(jìn)行消化，民族習(xí)慣法便扮演著這一重要角色。因而，民族村寨的法治社會(huì)建設(shè)不能只依靠司法制度，否則會(huì)適得其反，增加民族之間的矛盾糾紛。在民族村寨這種熟人社會(huì)中，村民們熟悉民族習(xí)慣法，對(duì)國(guó)家法反而比較陌生，司法成本高，無(wú)法承擔(dān)訴訟費(fèi)用。對(duì)于這一秩序內(nèi)的矛盾糾紛，村民更愿意選擇習(xí)慣法來(lái)處理。雖然司法判決結(jié)果是公平公正的，但這一結(jié)果不一定是他們想要的。他們只想盡快解決矛盾糾紛，又不破壞原有的社會(huì)關(guān)系，這是司法判決所沒(méi)有的功能。所以要治理好民族村寨事務(wù)，必須以民族習(xí)慣法為基礎(chǔ)，結(jié)合國(guó)家法解決民族村寨社會(huì)中的矛盾糾紛，維護(hù)村寨社會(huì)的穩(wěn)定。民族習(xí)慣法不僅彌補(bǔ)了國(guó)家法的不足，而且填補(bǔ)了國(guó)家法在村寨事務(wù)治理的“真空”地帶，豐富了村寨事務(wù)治理的手段，提高了治理的效果。

二、民族習(xí)慣法在村寨事務(wù)治理中的社會(huì)功能

在民族村寨事務(wù)治理過(guò)程中，必須將“硬”治理和“軟”治理相結(jié)合?！坝病敝卫硎菍?duì)民族村寨的社會(huì)秩序、基礎(chǔ)設(shè)施、自然資源、環(huán)境和矛盾糾紛等方面的管理；而“軟”治理是對(duì)村民道德素質(zhì)、宗教信仰、法律意識(shí)、環(huán)保意識(shí)、文化保護(hù)與繼承和發(fā)展等方面的引導(dǎo)和培育。民族習(xí)慣法是民族文化、民族意識(shí)和民族心理的沿襲，在村寨事務(wù)治理中發(fā)揮著重要作用。

(一)解決民間糾紛，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定

村寨秩序是村寨事務(wù)治理中的重點(diǎn)，也是維護(hù)村寨社會(huì)穩(wěn)定的基石。民族習(xí)慣法在村寨社會(huì)的生活、生產(chǎn)和社會(huì)交往中扮演著重要的角色。華寨村的“勸和歌”內(nèi)容十分豐富，實(shí)用性強(qiáng)。村寨中一旦發(fā)生家庭矛盾和鄰里糾紛，勸和小組立即抬著勸和匾(家和萬(wàn)事興)、放著勸和炮，通過(guò)吃勸和飯、喝勸和酒、唱?jiǎng)窈透璧男问竭M(jìn)行教育開(kāi)導(dǎo)。這種方式有助于解決諸多矛盾糾紛，如在夫妻之間發(fā)生糾紛便唱《勸夫妻歌》，在鄰里之間發(fā)生糾紛便唱《勸鄰居街坊歌》。在其他民族習(xí)慣法中規(guī)定了社會(huì)秩序方面的違法行為和處罰方式，根據(jù)行為的輕重程度給予不同的處罰，是為了保護(hù)村民的人身和財(cái)產(chǎn)安全、防止社會(huì)不穩(wěn)定和治安動(dòng)亂的發(fā)生。因而，民族習(xí)慣法有效地解決了民間糾紛，維護(hù)了村寨社會(huì)和諧與穩(wěn)定。

(二)傳承民族文化

民族習(xí)慣法是傳統(tǒng)民族文化的重要組成部分，涉及民族村寨生活的方方面面。傳統(tǒng)的民族文化是各民族長(zhǎng)期生產(chǎn)、生活的文化積淀，是各個(gè)民族一代一代不斷積累、繼承和發(fā)展，通過(guò)言傳身教、圖像、符號(hào)、文字記載等方式傳承下來(lái)的。民族習(xí)慣法是傳統(tǒng)民族文化的主要表現(xiàn)形式，如華寨村的“勸和歌”、岜沙苗寨的“生命樹(shù)”文化以及各民族的祭祀文化等，展現(xiàn)了我國(guó)不同民族的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化。當(dāng)前，傳承民族文化是我國(guó)依法治國(guó)的重要內(nèi)容，因此，以習(xí)慣法的方式傳承優(yōu)秀的民族文化，能促進(jìn)各民族不斷繁榮和發(fā)展。

(三)自律和倫理教育

在民族地區(qū)，大多數(shù)村民對(duì)本村寨的習(xí)慣法有非常清楚的認(rèn)識(shí)和了解。他們從小受到村里環(huán)境的影響而自覺(jué)遵守習(xí)慣法的規(guī)定，維護(hù)習(xí)慣法的權(quán)威。民族習(xí)慣法中有倫理道德方面的規(guī)定，如瑤族石碑律規(guī)定：“養(yǎng)仔要教，育女要管，不教不管，父母之過(guò)。眾人說(shuō)：‘養(yǎng)得老鴨，養(yǎng)不得老女’，養(yǎng)女不教，惹事生非。若有一日，身帶銅，肚帶錫，他自作自受，她自食其果，一人說(shuō)她不是，眾人說(shuō)他不對(duì)，她犯十二條‘三多’，他犯十三條‘俄料’，她臭名遠(yuǎn)揚(yáng)，她遺臭萬(wàn)年?！盵4]由此可見(jiàn)，民族習(xí)慣法不僅起到自律的作用，而且起到倫理教育的作用。

(四)維護(hù)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，保護(hù)農(nóng)耕文明

不管是苗族歌曲、侗族歌曲還是瑤族歌謠，都有反映農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和總結(jié)生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)的內(nèi)容?，幾濉独坠琛酚涊d，每年農(nóng)歷二月和九月都要重申石碑律，因?yàn)槎路莺途旁路莘謩e是開(kāi)春和收獲的月份，大家忙于春耕和秋收，此時(shí)重申石碑律旨在警醒大家遵守規(guī)矩，按照習(xí)慣法或民俗辦事和勞作。民族習(xí)慣法還有關(guān)于不能糟蹋糧食和勞動(dòng)成果的規(guī)定，要求人人愛(ài)護(hù)農(nóng)作物和田地。很多民族歌謠中也存在相關(guān)的規(guī)定，有效地維護(hù)了農(nóng)村的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，傳承和發(fā)揚(yáng)了良好的農(nóng)耕文明。

(五)保護(hù)生態(tài)資源環(huán)境

很多少數(shù)民族居于深山之中，尤其是西南地區(qū)的少數(shù)民族，世代與樹(shù)木、森林為伴，如岜沙苗寨。“靠山吃山靠水吃水”是祖先們一代一代傳下來(lái)的生存經(jīng)驗(yàn)，可知人民群眾對(duì)森林、樹(shù)木和水的保護(hù)非常重視。森林關(guān)系到人的生存，水關(guān)系到人的生命，對(duì)人的生存和發(fā)展至關(guān)重要，因而幾乎所有的民族習(xí)慣法都對(duì)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境保護(hù)有相關(guān)規(guī)定。如華寨村《自治合約》第六條規(guī)定：“后龍山……世代培護(hù)，保持茂盛，嚴(yán)禁砍伐山上樹(shù)木，違者自愿承擔(dān)違約金300～500元?！比藗冏杂X(jué)遵守習(xí)慣法的規(guī)定，不亂砍伐森林，不污染水源，對(duì)當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)環(huán)境保護(hù)和治理起到了很大的作用。

(六)村寨建設(shè)的依據(jù)

新時(shí)代民族村寨的治理不僅要對(duì)村民的思想和行為進(jìn)行引導(dǎo)和管理，而且要對(duì)整個(gè)村寨的規(guī)劃、基礎(chǔ)設(shè)施等方面進(jìn)行統(tǒng)籌。偏遠(yuǎn)的民族村寨交通不便、信息不發(fā)達(dá)、國(guó)家法宣傳不到位，致使村民對(duì)國(guó)家法不了解。民族習(xí)慣法是他們?nèi)粘Ｉ睢⑸a(chǎn)的行為規(guī)范準(zhǔn)則，為村寨的規(guī)劃和建設(shè)問(wèn)題提供了良好依據(jù)。

(七)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展

很多民族地區(qū)在制定村規(guī)民約時(shí)，把很多習(xí)慣法的內(nèi)容納入其中，并把村規(guī)民約刻在石碑上，豎立于公共場(chǎng)所，時(shí)刻警醒本村寨村民遵守其規(guī)定。村規(guī)民約的實(shí)施有效地維護(hù)了村寨社會(huì)的和諧與穩(wěn)定，端正了民風(fēng)民俗，促進(jìn)了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展。當(dāng)前很多民族村寨還吸引一批外出務(wù)工人員返鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)，促進(jìn)了家鄉(xiāng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

三、完善民族習(xí)慣法在村寨事務(wù)治理中的建議

(一)制定現(xiàn)代化新型村規(guī)民約

村規(guī)民約是我國(guó)傳統(tǒng)文化的重要組成部分，它是存在于中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)的一種介于正式制度與非正式制度之間的具有一定權(quán)威性的民間行為規(guī)范，對(duì)維護(hù)傳統(tǒng)的鄉(xiāng)村秩序發(fā)揮了積極的作用。當(dāng)前我國(guó)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，外來(lái)文化的進(jìn)入、科技信息的爆發(fā)式井噴致使我國(guó)廣大農(nóng)村的日常生活、文化、宗教等受到了巨大沖擊。當(dāng)前，村規(guī)民約中的內(nèi)容已經(jīng)嚴(yán)重滯后，跟不上社會(huì)發(fā)展的步伐。因此，這些民族村寨應(yīng)在國(guó)家和政府的引導(dǎo)下，征詢(xún)村中寨老和村民意見(jiàn)，在不違背國(guó)家法的情況下，將國(guó)家法、黨和政府政策方針與民族習(xí)慣法有機(jī)結(jié)合，從而制定出現(xiàn)代化新型村規(guī)民約。

1.國(guó)家法與民族習(xí)慣法相融合

國(guó)家法關(guān)注的是普遍性規(guī)則，不可能做到對(duì)農(nóng)村社會(huì)進(jìn)行全覆蓋。村規(guī)民約涉及農(nóng)村生產(chǎn)、生活的方方面面，民族習(xí)慣法在很大程度上能夠彌補(bǔ)現(xiàn)行國(guó)家法的“真空”地帶。所以，在不違背國(guó)家法律的情況下，村規(guī)民約應(yīng)把民族習(xí)慣法和國(guó)家法相融合并適用于當(dāng)?shù)卣嬲摹傲挤ā薄Ｖ贫ù逡?guī)民約時(shí)，在處罰方式、處罰內(nèi)容等方面可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐拿耧L(fēng)民俗、習(xí)慣法傳統(tǒng)進(jìn)行規(guī)定(比如經(jīng)濟(jì)上的罰款、精神上的處罰)，其中關(guān)于處罰的設(shè)置應(yīng)符合當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)、道德標(biāo)準(zhǔn)和習(xí)慣法傳統(tǒng)。

2.發(fā)揮當(dāng)?shù)亓⒎C(jī)關(guān)和政府的引導(dǎo)力

新中國(guó)成立后的鄉(xiāng)規(guī)民約與之前相比有了很大的進(jìn)步，一些原本與國(guó)家法相沖突的條文已經(jīng)進(jìn)行了一定的改革，在保留民族習(xí)慣的同時(shí)讓鄉(xiāng)規(guī)民約與我國(guó)國(guó)家法相趨同，對(duì)整個(gè)村寨的發(fā)展乃至推進(jìn)依法治國(guó)都具有極大的作用。但仍然有一些鄉(xiāng)規(guī)民約與現(xiàn)行的國(guó)家法相沖突，因此要在少數(shù)民族地區(qū)進(jìn)一步提高全體民眾的法律意識(shí)。在這個(gè)過(guò)程中，立法機(jī)關(guān)和政府扮演著不可替代的重要角色。在筆者走訪的村寨中，村民自治委員會(huì)取代了之前的寨老制度，基層村委會(huì)干部成為了村寨事務(wù)的管理者，但長(zhǎng)期以來(lái)的寨老制度使寨老仍然具有重要的社會(huì)地位?，F(xiàn)在的村規(guī)民約，形式和內(nèi)容都受到國(guó)家法律法規(guī)、國(guó)家政策或其他方面的影響，面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。因此，應(yīng)加強(qiáng)立法機(jī)關(guān)、當(dāng)?shù)卣块T(mén)和村委會(huì)對(duì)村規(guī)民約的引導(dǎo)，加強(qiáng)對(duì)法律法規(guī)、國(guó)家政策和村規(guī)民約的宣傳，了解老百姓的需求、經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求。

(二)充分發(fā)揮民族習(xí)慣法的“法律”功能

習(xí)慣法是一個(gè)地方人們?cè)谌粘Ｉa(chǎn)、生活中所遵守的行為規(guī)范，已成為他們心目中的“法律”，是除國(guó)家法外必須遵守的行為準(zhǔn)則。因而，民族習(xí)慣法必須充分發(fā)揮“法律”的自身功能。

1.教育功能

法律作為一種社會(huì)規(guī)范，還具有某種教育功能，包括正反兩面的教育，體現(xiàn)在法律的實(shí)施過(guò)程中和法律實(shí)施之后。法律的教育功能主要針對(duì)的是一般人的行為，如果有人因違法而受到制裁，則對(duì)一般人以及違法人本人都有教育作用。同樣，人們的合法行為與其法律后果也對(duì)一般人的行為具有教育示范作用。在華寨村，村民以唱?jiǎng)窈透璧男问浇鉀Q糾紛。勸和歌的內(nèi)容以當(dāng)?shù)貍惱砀铻橹鳎蜗笊鷦?dòng)又富有感情色彩，對(duì)當(dāng)事雙方及其他人都起到很好的教育作用。不僅如此，民族習(xí)慣法為他們的行為提供了一定的標(biāo)準(zhǔn)。民族習(xí)慣法關(guān)于違反者的處罰和制裁規(guī)定，起到了一定的教育和威懾作用，對(duì)其日常生活產(chǎn)生了很大影響。

2.指引功能

少數(shù)民族地區(qū)的人們自從出生時(shí)開(kāi)始長(zhǎng)期生活在各自民族習(xí)慣法的環(huán)境中，很多村民從未遠(yuǎn)離本村寨，民族習(xí)慣法對(duì)他們影響很大。在思想和行為上，習(xí)慣法早已根植在他們的內(nèi)心，指引他們的日常行為，像法律法規(guī)規(guī)定的一樣，讓他們清楚地認(rèn)識(shí)到哪些行為是被許可的、哪些行為是被禁止的。

3.預(yù)測(cè)功能

任何規(guī)則或規(guī)章制度都有一定的預(yù)測(cè)作用，法律也不例外。所謂法的預(yù)測(cè)功能是指人們根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)來(lái)判斷出自己將來(lái)的行為是否符合相應(yīng)的規(guī)定，會(huì)產(chǎn)生什么樣的后果?！胺o(wú)禁止即可為”，這是針對(duì)公民來(lái)說(shuō)的，即人們可以通過(guò)現(xiàn)行法律為自己的行為找到相應(yīng)的法律依據(jù)。只要法律沒(méi)有明確禁止，就可以大膽行使自己的權(quán)利。民族習(xí)慣法為村民提供了一定的行為標(biāo)準(zhǔn)，他們根據(jù)習(xí)慣法的內(nèi)容預(yù)測(cè)他們的日常生活行為是否符合習(xí)慣法規(guī)定的行為規(guī)范。

4.評(píng)價(jià)功能

法律可以衡量人們行為的是非曲直、合法非法和利害得失，相對(duì)于道德、習(xí)俗等更加公平公正，而且對(duì)法定范圍內(nèi)的任何人都適用，具有普遍有限性。人們可以根據(jù)法律對(duì)某行為是否符合法律規(guī)定作出評(píng)斷，對(duì)自己或他人的行為都可以依此評(píng)判。民族習(xí)慣法雖然具備法律的評(píng)價(jià)功能，但不具有法律法規(guī)的普遍效力，只適用于有限的民族村寨。各個(gè)民族村寨在不同時(shí)期的基本道德要求、所處的環(huán)境以及宗教、文化和信仰不同，導(dǎo)致他們對(duì)公平正義及合法、違法界限的認(rèn)知也有所不同。因此，民族習(xí)慣法在民族村寨的法治建設(shè)中是非常重要的。

5.強(qiáng)制功能

法律是確認(rèn)、分配相應(yīng)的權(quán)力、權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任，每個(gè)公民都可以各享其權(quán)，各守其分，各自承擔(dān)其義務(wù)，各行使其責(zé)，從而維護(hù)社會(huì)秩序，社會(huì)糾紛得以消弭，人民過(guò)上幸福安定的生活，習(xí)慣法也不例外。如果村寨中誰(shuí)觸犯了習(xí)慣法的規(guī)定，堅(jiān)決按照村規(guī)民約的規(guī)定進(jìn)行處罰，給予其以強(qiáng)制性制裁，體現(xiàn)了習(xí)慣法的強(qiáng)制功能，對(duì)全村寨的人都起著警示作用。

四、結(jié)語(yǔ)

在新時(shí)代依法治國(guó)背景下少數(shù)民族地區(qū)村寨事務(wù)治理過(guò)程中，除了依靠國(guó)家法律法規(guī)進(jìn)行治理外，還需要與習(xí)慣法相結(jié)合。民族習(xí)慣法能夠充分發(fā)揮自身優(yōu)勢(shì)，在一定程度上彌補(bǔ)國(guó)家法律法規(guī)的不足。民族習(xí)慣法對(duì)民族地區(qū)的人民的生活、文化、宗教等產(chǎn)生的影響，并沒(méi)有因經(jīng)濟(jì)全球化、信息全球化的影響而被社會(huì)遺忘，反而被社會(huì)和大眾認(rèn)可和接受。國(guó)家法與民族習(xí)慣法相融合，才能對(duì)民族村寨社會(huì)的發(fā)展發(fā)揮積極作用。另外，從意識(shí)形態(tài)方面著手，不斷培養(yǎng)人們的法律信仰、法律意識(shí)及道德修養(yǎng)，才能指引人們自覺(jué)遵守法律法規(guī)、承擔(dān)家庭和社會(huì)責(zé)任，才能營(yíng)造更加穩(wěn)定和諧的村寨環(huán)境，使民族村寨事務(wù)治理走向真正的法治化。