張建文

加密貨幣，也稱為虛擬貨幣，已經(jīng)在世界上許多國家得到廣泛使用。非中央化的虛擬貨幣（加密貨幣）是分布式的、基于數(shù)學(xué)原則的、對等的、具有開放源代碼的虛擬貨幣，它們沒有中央管理者，也缺乏中央化的監(jiān)督和監(jiān)察。①Кoвaлёв Пётp Bиктopoич,Бepёзa Aлeкceй Hикoлaeвич.Hopмaтивнo-пpaвoвoe peгyлиpoвaниe кpиптoвaлют(?витyaльныx вaлют?),Moлoдoй yчёный .№8(142).C.235.目前存在的加密貨幣中使用最廣泛的就是比特幣（биткoйн②也即是英語中的bit-coin，бит來自作為信息單位的bit，кoйн來自貨幣coin。）。比特幣以其簡單易用、缺乏中央化的國家監(jiān)控、交易匿名性以及不與現(xiàn)有的任何國家貨幣相捆綁等優(yōu)點，而被大量用于支付通過互聯(lián)網(wǎng)購買的商品、移動通訊服務(wù)費用、進行跨境匯款等。2013年比特幣開始在泰國被禁止。在美國，比特幣作為虛擬貨幣而被認為應(yīng)當(dāng)進行適當(dāng)方式的監(jiān)管。不同國家對于調(diào)控與確定虛擬貨幣的法律地位以及在本國境內(nèi)加密貨幣實施交易的可能性等問題的態(tài)度也各不相同。

俄羅斯聯(lián)邦國家杜馬代表 A.Г.Aкcaкoв、И.Б.Дивинcкий、O.A.Hикoлaeв以及聯(lián)邦委員會成員H.A.Жypaвлeв，依照俄羅斯聯(lián)邦總統(tǒng)普京2017年10月21日第2132號令的委托，依據(jù)2017年10月10日就金融領(lǐng)域中使用數(shù)字技術(shù)問題會議的結(jié)果起草的③ПO(jiān)ЯCHИTEЛЬHAЯ ЗAПИCКA к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.俄羅斯聯(lián)邦法律《數(shù)字金融資產(chǎn)法（草案）》①O пpoeктe фeдepaльнoгo зaкoнa № 419059-7 ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.于2018年3月20日正式提交國家杜馬審議。同時，在3月26日，俄羅斯國家杜馬代表 B.B. Boлoдин 和 П.B.Кpaшeнинникoв向國家杜馬提交了《修改俄羅斯聯(lián)邦民法典第一、二和四部分》的聯(lián)邦法律草案（以下簡稱“數(shù)字權(quán)利法案”），試圖將數(shù)字權(quán)利、數(shù)字貨幣等規(guī)定納入民法典。

在此之前，就有俄羅斯學(xué)者提出在立法上調(diào)整加密貨幣的必要性，認為：“虛擬貨幣處在法律領(lǐng)域之外，實施使用加密貨幣特別是比特幣的交易和法律行為，在俄羅斯聯(lián)邦境內(nèi)將會對實施該類交易的人產(chǎn)生消極后果。虛擬貨幣在目前作為一種全球新金融技術(shù)創(chuàng)新，在其出現(xiàn)之前，世界上任何一個國家尚不存在對其的調(diào)整機制?？紤]加密貨幣產(chǎn)生的社會關(guān)系的特點而設(shè)計其法律調(diào)整，會在諸多方面降低當(dāng)前在法律領(lǐng)域之外使用虛擬貨幣有關(guān)的風(fēng)險”，“首先必須進行虛擬貨幣的法律認定。在國際立法中和學(xué)術(shù)上都缺乏統(tǒng)一的關(guān)于加密貨幣的本質(zhì)、其可能的調(diào)整，以及承認或者是消極地禁止正在產(chǎn)生的與使用加密貨幣特別是比特幣有關(guān)的社會關(guān)系的影響的一致觀點，因為在目前的確是存在著通過使用加密貨幣實施將犯罪途徑取得的收入合法化（洗錢）和資助恐怖主義的交易的可能性?！雹讧琽вaлёв Пётp Bиктopoич,Бepёзa Aлeкceй Hикoлaeвич.Hopмaтивнo-пpaвoвoe peгyлиpoвaниe кpиптoвaлют(?витyaльныx вaлют?),Moлoдoй yчёный .№8(142).C.235.

立法理由書認為，“該法律草案符合歐亞經(jīng)濟聯(lián)盟條約的規(guī)定，以及俄羅斯聯(lián)邦的其他國際條約的規(guī)定”③ПO(jiān)ЯCHИTEЛЬHAЯ ЗAПИCКA к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.。俄羅斯輿論認為，俄羅斯可能在最短時間內(nèi)成為第二個對合法使用區(qū)塊鏈技術(shù)實施司法管轄的國家④Cм. peдaкция жypнaлa ?Пpoмышлeннo-тopгoвoe ПPABO?:Дeкpeт ?O paзвитии цифpoвoй экoнoмики? vs пpoeкт poccийcкoгo зaкoнa, https: //ilex.by/news/ dekret-o-razvitii-tsifrovoj-ekonomiki-vs-proekt -rossijskogo-zakona/.。

根據(jù)立法理由書的描述：“該法草案的目的是，在立法上規(guī)定，在俄羅斯法律領(lǐng)域中，在目前最廣泛適用的使用包括分布式數(shù)字交易登記簿在內(nèi)的數(shù)字金融技術(shù)創(chuàng)制和（或）發(fā)行的金融資產(chǎn)的定義，以及為俄羅斯法人和個體經(jīng)營者，通過發(fā)行作為數(shù)字金融資產(chǎn)之一種的代幣途徑，為吸引投資創(chuàng)造法律條件。”⑤同注③。也就是說，該法的立法目的（也決定了其立法內(nèi)容）主要是規(guī)定數(shù)字金融資產(chǎn)及其相關(guān)的定義，以及為融資目的而發(fā)行代幣創(chuàng)造法律條件。

按照俄羅斯國家杜馬正在審議的《數(shù)字金融資產(chǎn)法（草案）》⑥本文除有特別指明者外，所使用的概念、術(shù)語和直接引用的文本均為該法草案的相關(guān)規(guī)定。（以下簡稱“草案”），數(shù)字金融資產(chǎn)立法是要“調(diào)整數(shù)字金融資產(chǎn)的創(chuàng)設(shè)、發(fā)行、保管和流通時產(chǎn)生的關(guān)系，以及在行使智能契約的權(quán)利和履行其義務(wù)時產(chǎn)生的關(guān)系”（《草案》第1條）。

一、數(shù)字金融資產(chǎn)的概念、法律地位與法律制度

根據(jù)立法理由書，“為了實現(xiàn)所提出的目的，在法律草案中引入了包括加密貨幣和代幣的數(shù)字金融資產(chǎn)的定義，并在立法上規(guī)定了電子形式簽署的新的合同——智能契約，其所產(chǎn)生的債之履行通過使用數(shù)字金融技術(shù)實現(xiàn)。前述定義在一個（代幣）發(fā)行人和多個（加密貨幣）發(fā)行人/礦工的特征的基礎(chǔ)上，確定加密貨幣和代幣的關(guān)鍵差別，以及其發(fā)行的目的，同時規(guī)定，無論是加密貨幣，還是代幣均為財產(chǎn)。在此情況下，法律草案直接規(guī)定，數(shù)字金融資產(chǎn)不是俄羅斯聯(lián)邦境內(nèi)的法定支付手段?！雹侑監(jiān)ЯCHИTEЛЬHAЯ ЗAПИCКA к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.也就是說，加密貨幣以及代幣（也稱令牌）在法律性質(zhì)上屬于財產(chǎn)，在特定領(lǐng)域可以用作支付手段，但并非法律規(guī)定的法定支付手段。“此外，法律草案還給出了諸如數(shù)字登記和數(shù)字交易的概念，并規(guī)定了從事新種類活動的法律基礎(chǔ)，例如，旨在創(chuàng)建加密貨幣或者取得以加密貨幣作為報酬的活動（礦工），以及確認在分布式數(shù)字交易登記簿中的數(shù)字登記的有效性的活動（驗證），即屬之?！雹谕ⅱ?。

根據(jù)《草案》第 2 條的規(guī)定，數(shù)字金融資產(chǎn)（Цифpoвoй финaнcoвый aктив），是指“使用加密設(shè)備創(chuàng)設(shè)的電子形式的財產(chǎn)”。數(shù)字金融資產(chǎn)包括“加密貨幣（кpиптoвaлютa）”和“代幣（тoкeн）”③Toкeн也有譯作令牌的，為了指稱更廣泛起見，筆者采用代幣的譯法。。

加密貨幣（Кpиптoвaлютa）是指，“由登記簿的參加者依照數(shù)字交易登記簿辦理規(guī)則，在分布式數(shù)字交易登記簿中創(chuàng)設(shè)和登記的一種數(shù)字金融資產(chǎn)”。加密貨幣的取得與挖礦（Maйнинг）的概念緊密相連，即“意在創(chuàng)設(shè)加密貨幣或者以取得加密貨幣形式作為報酬的驗證活動”。與2017年12月21日白俄羅斯共和國總統(tǒng)簽署的第八號《數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展》總統(tǒng)令（以下簡稱“白俄羅斯數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展令”）將獨立的（無論是否以勞動合同或者民法合同吸引其他自然人參與）挖礦、取得和轉(zhuǎn)讓代幣（令牌）的活動不視為經(jīng)營者活動不同，按照俄羅斯《數(shù)字金融資產(chǎn)法》草案的觀點，挖礦的行為可以被視為經(jīng)營行為，即“挖礦，從事挖礦的人在三個月內(nèi)連續(xù)超過俄羅斯聯(lián)邦政府規(guī)定的能源使用限額時，視為經(jīng)營者行為”。

而所謂的代幣是指“由法人或者個體經(jīng)營者（發(fā)行人）為了融資而發(fā)行的，并在數(shù)字交易登記簿中登記的一種數(shù)字金融資產(chǎn)”，其目的是為吸引投資。

根據(jù)《草案》第2條，數(shù)字金融資產(chǎn)雖然屬于財產(chǎn)，但是并不是法定的支付手段，“數(shù)字金融資產(chǎn)在俄羅斯聯(lián)邦境內(nèi)不是法定支付手段”，也就是說，代幣可以兌換為其他財產(chǎn)，可以兌換任何商品，但不得用于支付工資、支付稅款等等。這一點與白俄羅斯數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展令不同，在白俄羅斯代幣可以兌換為白俄羅斯盧布、外匯、電子貨幣、代幣/加密貨幣。根據(jù)現(xiàn)有俄羅斯聯(lián)邦的貨幣立法，加密貨幣，特別是比特幣，并不是俄羅斯的貨幣，也不屬于外匯，尚不能進行儲蓄或者放置在俄羅斯信貸組織的賬戶上。加密貨幣和代幣具有貨幣替代物的性質(zhì)，但是仍然不是法定支付手段，不能用作一般等價物。

俄羅斯立法者試圖以所有權(quán)和登記簿制度來規(guī)制數(shù)字金融資產(chǎn)，認為：“對該財產(chǎn)的所有權(quán)通過將數(shù)字登記載入數(shù)字交易登記簿的方式予以證明”。所謂的數(shù)字交易（Цифpoвaя тpaнзaкция），是指“意在創(chuàng)設(shè)、發(fā)行、流通數(shù)字金融資產(chǎn)的行為或系列行為”。數(shù)字交易要在數(shù)字交易登記簿中登記，數(shù)字交易登記簿（Peecтp цифpoвыx тpaнзaкций）意味著“在特定時點形成的數(shù)字登記的體系化數(shù)據(jù)庫”， 數(shù)字登記（Цифpoвaя зaпиcь）即“關(guān)于在數(shù)字交易登記簿中記載的數(shù)字金融資產(chǎn)信息”。

在加密貨幣中，通常使用分布式數(shù)字交易登記簿（Pacпpeдeлeнный peecтp цифpoвыx тpaнзaкций），即“在依據(jù)保障所有登記簿使用者的同一性的既定算法基礎(chǔ)上，在所有登記簿參加者的所有載體上同時保存、創(chuàng)設(shè)和更新的、在特定時點形成的、體系化的數(shù)字交易數(shù)據(jù)庫”。所謂的數(shù)字交易登記簿參加者是指“依照數(shù)字交易登記簿辦理規(guī)則從事數(shù)字交易的人”。在這里還存在著一個驗證者（Baлидaтop）的角色，即“作為數(shù)字交易登記簿參加者，依照數(shù)字交易登記簿辦理規(guī)則，從事數(shù)字交易登記簿中數(shù)字登記驗證活動的法人或者自然人”。數(shù)字登記簿的驗證（Baлидaция цифpoвoй зaпиcи），是指“具有法律意義的、依照數(shù)字交易登記簿辦理規(guī)則規(guī)定的程序而進行的、確認數(shù)字登記簿中的數(shù)字登記的真實性的行為”。

與數(shù)字交易緊密相關(guān)的概念是智能契約（Cмapт-кoнтpaкт），“其權(quán)利和債之履行通過以自動程序在分布式數(shù)字交易登記簿中按照該合同規(guī)定的嚴(yán)格順序和在其規(guī)定的情勢到來時實施數(shù)字交易而實現(xiàn)的電子形式的合同”。其本質(zhì)仍然為合同之一種，其特殊性不在于其是電子形式的合同，而在于其權(quán)利行使和債之履行的特殊方式，即通過在分布式數(shù)字交易登記簿中實施數(shù)字交易而實現(xiàn)。

二、作為數(shù)字金融資產(chǎn)的代幣發(fā)行的特殊性

根據(jù)該法的立法理由書，“法律草案規(guī)定了實施將代幣兌換為盧布或者外匯交易的可能性。在此情況下，其他數(shù)字金融資產(chǎn)的可兌換性，以及實施此類交易的程序和條件，將由俄羅斯銀行與俄羅斯聯(lián)邦政府協(xié)商后規(guī)定。”④ПO(jiān)ЯCHИTEЛЬHAЯ ЗAПИCКA к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.

所謂的代幣發(fā)行（выпycк тoкeнoв）是指“代幣發(fā)行人旨在向代幣購買者移轉(zhuǎn)代幣的系列行為”（《草案》第3條第1款）。根據(jù)立法理由書，“為了保障對非合格投資者的保護，法律草案賦予俄羅斯銀行（Бaнк Poccии）擁有對非合格投資者的人購買代幣的數(shù)額設(shè)立限制的權(quán)限” 。⑤同注①。根據(jù)該《草案》第3條第1款的規(guī)定，一種代幣只能有一個發(fā)行人。這就意味著，在俄羅斯任何法人和個體經(jīng)營者都可以為了融資目的發(fā)行代幣，而不是限定于特定的主體。相比之下，《白俄羅斯數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展令》就規(guī)定只有作為法人的高技術(shù)園區(qū)居民才有權(quán)自主或者依照與高技術(shù)園區(qū)的其他居民的服務(wù)合同在白俄羅斯和境外創(chuàng)設(shè)和流通自己的代幣。此外，根據(jù)《草案》第3條第1 款的規(guī)定，不符合《有價證券市場法》規(guī)定的合格投資者（квaлифициpoвaнныe инвecтopы）資格的人在一次發(fā)行的框架內(nèi)所可購買的代幣的最大數(shù)額由俄羅斯銀行規(guī)定。按照俄羅斯財政部的設(shè)想，非為合格投資者的人可以購買的代幣數(shù)額不得超過5萬盧布。

根據(jù)立法理由書，“在法律草案中，占據(jù)特殊地位的規(guī)定是，在俄羅斯聯(lián)邦境內(nèi)發(fā)行代幣程序的法律基礎(chǔ)的條文，在目前廣為人知的代幣就是初始代幣發(fā)售（ICO，Initial Token Offering）”，“法律草案的該條文規(guī)定了為進行代幣發(fā)行程序的系列行為，規(guī)定代幣發(fā)行應(yīng)當(dāng)依據(jù)公開要約進行，其資料構(gòu)成由法律草案規(guī)定，并規(guī)定代幣發(fā)行人必須進行補充信息披露”。⑥同注①。

根據(jù)提案人的設(shè)想，代幣的發(fā)行程序由以下兩個階段構(gòu)成：

第一階段，即公開要約階段。在該階段，“代幣發(fā)行人在電子信息通訊網(wǎng)絡(luò)——互聯(lián)網(wǎng)上公布投資備忘錄、包含購買其所發(fā)行的代幣的條件的要約（代幣發(fā)行公開要約，пyбличнaя oфepтa o выпycкe тoкeнoв），以及發(fā)行人規(guī)定的為發(fā)行代幣所必要的其他文件”（《草案》第 3 條第 2 款）。

第二階段，即締結(jié)合同階段。包括以智能契約方式締結(jié)旨在轉(zhuǎn)讓代幣以及其購買人支付代幣價款的合同。

值得注意的是，代幣發(fā)行公開要約應(yīng)當(dāng)包括必要的信息（草案第3條）：1.發(fā)行人（如果存在的話）及其受益占有人的資料，即代幣發(fā)行人（如果存在的話）及其受益占有人的全稱、（如果存在的話）發(fā)行人及其受益占有人的所在地及其常設(shè)執(zhí)行機關(guān)的地址、發(fā)行人在“互聯(lián)網(wǎng)”上的官方網(wǎng)站；2.（在發(fā)行人自主登記代幣持有人權(quán)利的情況下）對向其交存的代幣發(fā)行公開要約和投資備忘錄副本履行保存活動的人的信息；3.購買所發(fā)行代幣的價格或者價格的確定方式；4.開始締結(jié)購買所發(fā)行代幣的合同的日期；5.發(fā)送對代幣發(fā)行的公開要約的承諾方式，包括發(fā)送承諾的期限，以及支付所購買的代幣價款的方式；6.有關(guān)依照《有價證券市場法》作為非合格投資者的人所可購買的代幣的最大限額的信息；7.數(shù)字交易登記簿辦理規(guī)則，包括驗證數(shù)字交易的程序；8.關(guān)于開設(shè)用于保存所購買代幣的信息的數(shù)字錢包的程序，以及獲取數(shù)字交易登記簿的程序信息；9.發(fā)行人規(guī)定的其他資料。代幣發(fā)行的公開要約應(yīng)當(dāng)由履行作為發(fā)行人的法人的獨任執(zhí)行機關(guān)職能的人或者作為發(fā)行人的個體經(jīng)營者的合格電子簽名簽署。

如果代幣持有人的權(quán)利登記是由發(fā)行人自主辦理，則發(fā)行人有義務(wù)將代幣發(fā)行的公開要約和投資備忘錄副本交由履行保管活動的人。

所謂的受益占有人是來自反洗錢法上的概念，即“最終直接或者間接（通過第三人）占有（在資本中擁有超過25%的多數(shù)股權(quán)）作為法人的客戶，或者有權(quán)利監(jiān)督客戶的行為的自然人”①Фeдepaльный зaкoн oт 07.08.2001 N 115-ФЗ (peд. oт 29.07.2017) ?O пpoтивoдeйcтвии лeгaлизaции (oтмывaнию) дoxoдoв,пoлyчeнныx пpecтyпным пyтeм, и финaнcиpoвaнию тeppopизмa? (c изм. и дoп., вcтyп. в cилy c 28.01.2018).。按照該法提案人的設(shè)想，該法的受益占有人的概念直接適用反洗錢法上的定義。

投資備忘錄（Инвecтициoнный мeмopaндyм）根據(jù)《草案》第 3條和第 4 條應(yīng)當(dāng)包括：1.發(fā)行人的信息：全稱和簡稱、創(chuàng)設(shè)的目的（在存在的情況下）、主要活動類型；2.發(fā)行人的股東（參與者）的信息，以及發(fā)行人的管理機關(guān)結(jié)構(gòu)和權(quán)限的信息；3.代幣發(fā)行的基本目的和發(fā)行代幣所取得的資金使用方向，如果代幣發(fā)行是為了進行特定項目的融資，要給出該項目的描述，包括商業(yè)計劃書（如果存在的話）及其實施期限，以及有關(guān)項目執(zhí)行風(fēng)險的信息；4.吸引投資的建議條件；5.賦予代幣持有人的權(quán)利和行使該權(quán)利的方式；6.發(fā)行人認為有必要在投資備忘錄中指出的其他信息。投資備忘錄應(yīng)當(dāng)由履行作為發(fā)行人的法人的獨任執(zhí)行機關(guān)的人或者作為經(jīng)營者的個體經(jīng)營者簽署，以此證明在備忘錄中的所有信息真實完整。

投資備忘錄、數(shù)字交易登記簿辦理規(guī)則，以及依照該法應(yīng)當(dāng)與代幣發(fā)行公開要約同時公布的其他文件，應(yīng)當(dāng)在不遲于代幣發(fā)行要約中指明的、開始締結(jié)旨在由代幣發(fā)行人將其移轉(zhuǎn)給占有人的合同之日前三個工作日公布。在代幣發(fā)行要約公布之前，所發(fā)行的代幣不得以使用廣告的任何方式和任何手段向潛在的購買人提供（《草案》第3條第5款）。

三、數(shù)字金融資產(chǎn)流通的特殊性

根據(jù)立法理由書，“為了降低數(shù)字金融資產(chǎn)占有人在實施前述交易時的風(fēng)險，并保障遵守反對通過犯罪途徑取得的收入合法化和資助恐怖主義立法的要求，所有的交易都應(yīng)當(dāng)通過數(shù)字金融資產(chǎn)兌換業(yè)者進行，他們只能是依照俄羅斯聯(lián)邦立法設(shè)立，并從事1996年4月22日第39號聯(lián)邦法律《有價證券市場法》第3、4、5條規(guī)定類型活動的法人，或者是依照2011年11月21日第325號聯(lián)邦法律《有組織投標(biāo)法》作為貿(mào)易組織者的法人”②ПO(jiān)ЯCHИTEЛЬHAЯ ЗAПИCКA к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.。

按照俄羅斯立法者的設(shè)想，對于代幣的交易，引入了“數(shù)字金融資產(chǎn)交易業(yè)者”（Oпepaтop oбмeнa цифpoвыx финaнcoвыx aктивoв）的概念，即“實施將代幣兌換為盧布或者外幣交易的法人”。該業(yè)者只能是依照俄羅斯聯(lián)邦立法設(shè)立并從事《有價證券市場法》規(guī)定的活動種類的法人，③Фeдepaльный зaкoн oт 22 aпpeля 1996 г. № 39-ФЗ ?O pынкe цeнныx бyмaг?.或者依照《有組織投標(biāo)法》作為貿(mào)易組織者的法人④Фeдepaльный зaкoн oт 21 нoябpя 2011 г. № 325-ФЗ ?Oб opгaнизoвaнныx тopгax? .。也就是，擁有證券交易所許可證或者交易系統(tǒng)許可證的商品市場和（或）金融市場經(jīng)紀(jì)商、外匯交易商等等。

根據(jù)該法案起草者的設(shè)想（參看該法《草案》第4條），數(shù)字金融資產(chǎn)占有人只能通過數(shù)字金融資產(chǎn)兌換業(yè)者，才有權(quán)實施將代幣兌換為盧布、外幣（инocтpaннaя вaлютa）的行為。其他可以在俄羅斯聯(lián)邦境內(nèi)實施的數(shù)字金融資產(chǎn)兌換交易，以及實施該類交易的程序和條件由俄羅斯中央銀行與俄羅斯聯(lián)邦政府協(xié)商后規(guī)定。

根據(jù)立法理由書，“為了給保存和實施數(shù)字金融資產(chǎn)交易創(chuàng)造條件，法律草案引入了數(shù)字錢包的概念”①ПO(jiān)ЯCHИTEЛЬHAЯ ЗAПИCКA к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O цифpoвыx финaнcoвыx aктивax?.。數(shù)字錢包（Цифpoвoй кoшeлeк）作為一種“得以保存數(shù)字登記信息的軟件技術(shù)手段”，“可以保障對數(shù)字交易登記簿的獲取”。

有學(xué)者在該法案提交之前就指出：“這可以降低與使用虛擬貨幣有關(guān)的風(fēng)險，并防止使用虛擬貨幣將通過犯罪途徑取得的收入合法化和資助恐怖主義的后果”，“最好是規(guī)定比特幣交易的最大透明度，可以識別該類交易的客戶、其代理人、受益人和受益占有人，規(guī)定來自主管國家機關(guān)獲取加密貨幣交易有關(guān)信息的明確法律依據(jù)”②Кoвaлёв Пётp Bиктopoич,Бepёзa Aлeкceй Hикoлaeвич.Hopмaтивнo-пpaвoвoe peгyлиpoвaниe кpиптoвaлют(?витyaльныx вaлют?),Moлoдoй yчёный .№8(142).C.236-237.。依據(jù)該《草案》第4條，數(shù)字錢包只能在依照聯(lián)邦法律《反對將通過犯罪途徑取得的收入合法化（洗錢）和資助恐怖主義法》對占有人實施識別程序后，由數(shù)字金融資產(chǎn)交易業(yè)者開立。數(shù)字錢包的開立、數(shù)字登記信息的保存、辦理、撤銷程序，以及對數(shù)字錢包保護的要求由俄羅斯聯(lián)邦中央銀行規(guī)定。

值得注意的是，該法律草案中并沒有規(guī)定，是否將有關(guān)保守銀行秘密的立法規(guī)范適用于在使用加密貨幣特別是實施比特幣交易過程中產(chǎn)生的關(guān)系，有俄羅斯學(xué)者提出不應(yīng)當(dāng)將有關(guān)保守銀行秘密的立法規(guī)范適用于該類關(guān)系，原因在于：“第一，加密貨幣沒有應(yīng)用于銀行業(yè)實踐，而僅僅由私人公司和自然人作為私人資金使用。第二，加密貨幣在俄羅斯不是現(xiàn)金，也不是法定支付手段，將其認定為貨幣資金也是可疑的。加密貨幣不作為金錢替代物的流通，不受銀行立法和本國支付系統(tǒng)立法的調(diào)整。在起草調(diào)整加密貨幣流通規(guī)范性法案時，必須考慮到設(shè)立比特幣交易的可保密性是不可取的。”③同注②.C.237.

對于該法律草案，有俄羅斯媒體評論指出：“在法律草案中，詳細規(guī)定了初始代幣發(fā)售（ICO）的程序，并簡化了加密平臺活動的準(zhǔn)入。但是法律草案最具意義的一點應(yīng)當(dāng)是，在加密平臺空間的活動將會開放給所有經(jīng)營主體。法律草案包含了一系列的限制，以排除將數(shù)字資產(chǎn)用于服務(wù)非法商業(yè)活動以及試圖使通過犯罪途徑取得的收入合法化和資助恐怖主義的可能性，即設(shè)定非合格投資者的代幣交易數(shù)額的門檻、數(shù)字錢包必須授權(quán)和透明。

四、數(shù)字權(quán)利、數(shù)字貨幣、大數(shù)據(jù)合同的民法典回應(yīng)

提交國家杜馬的民法典修改草案（“數(shù)字權(quán)利法案”以下簡稱“草案”），在如下方面進行了修改：1.在關(guān)于民事權(quán)利客體的條款中，增加了關(guān)于數(shù)字權(quán)利的規(guī)定。根據(jù)該《草案》第1條，原法典第128條修改為“物（包括現(xiàn)金和文件化有價證券）、含財產(chǎn)權(quán)利（包括無體化貨幣資金、非文件化有價證券、數(shù)字權(quán)利）在內(nèi)的其他財產(chǎn)”屬于民事權(quán)利客體。將數(shù)字權(quán)利作為其他財產(chǎn)予以規(guī)定；2.在民事權(quán)利客體分編的一般規(guī)定中，增加了專門的關(guān)于“數(shù)字權(quán)利”（第1411條）和“數(shù)字貨幣”（第1412條）的條款；3.在法律行為的一般規(guī)定（第160條）中增加了關(guān)于通過信號傳輸，包括在互聯(lián)網(wǎng)上填寫表格的形式表達自己意愿的書面形式的法律地位；4.在債法總則部分，在關(guān)于債之履行的一般規(guī)定（第309條）中增加關(guān)于債之自動化履行的條款即第2款，在金錢之債的貨幣條款中增加了數(shù)字貨幣的規(guī)定，即可以使用數(shù)字貨幣作為履行貨幣；5.在債法分則部分，在買賣合同部分第454條第4款中規(guī)定，可以將買賣合同的規(guī)定適用于數(shù)字權(quán)利的買賣；6.在零售買賣合同的形式（第493條）中做了修改，增加交付電子文件作為零售買賣合同以適當(dāng)形式締結(jié)的規(guī)定；7.在商品公開要約（第494條）中增加了在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布公開要約的情形；8.在有償服務(wù)提供合同中增加了“提供信息交付服務(wù)合同”的規(guī)定；9.在知識產(chǎn)權(quán)法部分，修改了第1260條第2款第2段關(guān)于數(shù)據(jù)庫的定義，以適應(yīng)大數(shù)據(jù)交易的需求。

根據(jù)該《草案》的立法理由書，該草案“以在民事立法中規(guī)定幾個關(guān)鍵條款為目的，在此基礎(chǔ)上俄羅斯立法者就能夠?qū)﹄娮油ㄓ嵭畔⒕W(wǎng)絡(luò)中存在的新型經(jīng)濟關(guān)系客體（日常生活中的代幣、加密貨幣等）市場進行調(diào)整，保障在數(shù)字環(huán)境下，實施和履行包括提供大數(shù)據(jù)（信息）交易在內(nèi)的法律行為的條件”，“實際上，這些新型客體是由包括俄羅斯公民或者法人在內(nèi)的電子通訊信息網(wǎng)絡(luò)的參加者創(chuàng)制和使用的，但是并不被俄羅斯立法所承認”，“草案的任務(wù)不是描述所謂的數(shù)字客體可以一般流轉(zhuǎn)的條件（如對創(chuàng)建這些客體或者組織流轉(zhuǎn)主體的要求），也不是規(guī)定其他的公法性規(guī)定，包括對保障相應(yīng)流轉(zhuǎn)的安全性的要求。換句話說，草案所涵蓋的只是民法規(guī)范”，“與此同時，沒有這些規(guī)范，就甚至難以對‘?dāng)?shù)字客體’市場進行有限的調(diào)整。如果這種‘客體’沒有在俄羅斯聯(lián)邦民法典中予以規(guī)定，如果沒有規(guī)定這種實體在民事權(quán)利客體中的地位，如果沒有規(guī)定這種‘客體’是否可納入破產(chǎn)時的破產(chǎn)財團或者遺產(chǎn)，那就根本不可能通過指出有權(quán)擁有這些客體的人的范圍而實現(xiàn)對相應(yīng)‘客體’的有限流轉(zhuǎn)”。

（一）數(shù)字權(quán)利（цифpoвoe пpaвo）制度。

該草案在民事立法中引入了一個基本概念“數(shù)字權(quán)利”。在民法典中規(guī)定該范疇可以確保：1.數(shù)字權(quán)利在民事權(quán)利客體體系中的地位（《草案》第128條第1款）；2.指明該客體的流轉(zhuǎn)能通過登記載入信息系統(tǒng)（新條款第1411條第2款）；3.描述了客體的流通能力（oбopoтocпocoбнocть oбъeктa）（新條款第1411條第3款），包括直接允許其進行買賣（對《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第454條第4款的明確）；4.向公民和法人就該客體實施的法律行為提供保護（新條款第1411條第5款）。

根據(jù)該草案的理由書的規(guī)定，“‘?dāng)?shù)字權(quán)利’作為新的法律擬制，其在本質(zhì)上近似于有價證券，因此，將該權(quán)利推定理解為，證明對民事權(quán)利客體的權(quán)利的電子數(shù)據(jù)的總和（數(shù)字密碼、標(biāo)符）。不言而喻，數(shù)字權(quán)利只能證明對物、其他財產(chǎn)、工作成果、提供服務(wù)、專屬權(quán)的權(quán)利”①Пoяcнитeльнaя зaпиcкa к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O внeceнии измeнeний в чacти пepвyю, втopyю и чeтвepтyю Гpaждaнcкoгo кoдeкca Poccийcкoй Фeдepaции?.。而且，“實現(xiàn)數(shù)字權(quán)利關(guān)系穩(wěn)定化的重要因素是，指明該類權(quán)利只能在法律規(guī)定的情況下才能被承認。這一點可以將對經(jīng)濟而言重要的內(nèi)容（在日常生活中它們被稱為“代幣”，但不排除會出現(xiàn)新的）與對經(jīng)濟而言不具有意義或者只具有較為有限意義的、次要的或者危險的內(nèi)容（如會員卡獎勵（бoнycы пo кapтaм лoяльнocти）、網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬物品（виpтyaльныe пpeдмeты в ceтeвыx игpax）等）區(qū)分開來”②同注①。。

對于數(shù)字權(quán)利的定義，根據(jù)《草案》第1411條第1款，在法律規(guī)定的情況下，除了非物質(zhì)利益之外，民事權(quán)利客體可以在符合法律規(guī)定的、非集中式信息系統(tǒng)中存在的電子數(shù)據(jù)的總和（數(shù)字密碼或者標(biāo)符）證明之，條件是該信息系統(tǒng)的信息技術(shù)和技術(shù)設(shè)備能夠保障擁有唯一可獲取該數(shù)字密碼或者標(biāo)符的人，在任何時候了解對相應(yīng)民事權(quán)利客體的描述。前述數(shù)字密碼或者標(biāo)符被承認為數(shù)字權(quán)利。

關(guān)于數(shù)字權(quán)利的主體認定，根據(jù)《草案》第1411條第2款第1段，擁有唯一可獲取本條第1款所稱的、能夠?qū)嵤?shù)字權(quán)利處分行為的數(shù)字密碼或標(biāo)符的人，視為數(shù)字權(quán)利的擁有者。在法律規(guī)定的情況下，數(shù)字權(quán)利的擁有者可以是擁有該唯一可以獲取的人，在登記記載中指明為該身份的其他人。

“創(chuàng)建數(shù)字權(quán)利、其適用范圍和流通特點將包含公法規(guī)范并由俄羅斯銀行、財政部、經(jīng)濟發(fā)展部以及其他部委參與起草的聯(lián)邦法律規(guī)定。為了使得納入民法典中的‘?dāng)?shù)字權(quán)利’概念的定義能夠起作用，就需要在其他法律中規(guī)定諸如該權(quán)利如何在符合法律規(guī)定的非集中化的信息系統(tǒng)（分布式登記簿）中存在的重要標(biāo)準(zhǔn)。為了實現(xiàn)這個任務(wù)，需要規(guī)定非集中化信息系統(tǒng)的特征，如2006年6月27日第149號‘關(guān)于信息、信息技術(shù)和信息保護’的聯(lián)邦法律?！雹侑眔яcнитeльнaя зaпиcкa к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O внeceнии измeнeний в чacти пepвyю, втopyю и чeтвepтyю Гpaждaнcкoгo кoдeкca Poccийcкoй Фeдepaции?.

對于以數(shù)字權(quán)利證明的民事權(quán)利客體的移轉(zhuǎn)，以及對其設(shè)定負擔(dān)或者處分限制，只能在將相關(guān)信息載入信息系統(tǒng)的條件下才能移轉(zhuǎn)、設(shè)定負擔(dān)或者處分限制。根據(jù)《草案》第1411條第2款第2段，對本條第1款中規(guī)定的民事權(quán)利客體權(quán)利的移轉(zhuǎn)，只能通過將數(shù)字權(quán)利移轉(zhuǎn)給取得者的信息載入信息系統(tǒng)的方式實現(xiàn)。根據(jù)《草案》第1411條第2款第3段，如果法律沒有不同規(guī)定，以數(shù)字權(quán)利證明其權(quán)利的民事權(quán)利客體的負擔(dān)或者處分限制，僅在將關(guān)于此類數(shù)字權(quán)利負擔(dān)或者處分限制的信息載入信息系統(tǒng)時產(chǎn)生。推定數(shù)字權(quán)利的取得者知道該負擔(dān)或者限制。

根據(jù)《草案》第1411條第3款，數(shù)字權(quán)利可以依據(jù)與由數(shù)字權(quán)利證明其權(quán)利的民事權(quán)利客體相同的條件（《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第129條）下，考慮本法典和其他法律規(guī)定的特殊性從一個人轉(zhuǎn)讓或者移轉(zhuǎn)給另一個人。根據(jù)《草案》第1411條第4款，如果數(shù)字權(quán)利證明權(quán)利（請求），則該權(quán)利（請求）依照本條規(guī)定的程序移轉(zhuǎn)，但以公證形式實施的以及依照立法要求債務(wù)人同意的權(quán)利（請求）讓予情形除外。在此情況下，債務(wù)人無權(quán)援引缺乏債之依據(jù)或者債之依據(jù)無效而拒絕履行債務(wù)，也無權(quán)針對債權(quán)人以數(shù)字權(quán)利證明的請求提出在客體的描述中所沒有的抗辯。根據(jù)《草案》第1411條第5款，如果數(shù)字權(quán)利法律行為符合本法典和其他法律規(guī)定的要求，公民和組織的源自該法律行為的請求應(yīng)當(dāng)受司法保護。

（二）數(shù)字貨幣（цифpoвыe дeньги）制度

該《草案》第1412條規(guī)定了數(shù)字貨幣制度。根據(jù)立法理由書的解釋，“草案引入‘?dāng)?shù)字貨幣’的概念（日常生活中的加密貨幣），并規(guī)定一個主要規(guī)則——數(shù)字貨幣不是法定支付手段。但是在法律規(guī)定的情況下和條件下（也就是說在將來），數(shù)字貨幣可以由自然人和法人在受監(jiān)督的范圍內(nèi)依照另外規(guī)定的程序作為支付手段（新條款第1412條第2款）”②同注①。。

根據(jù)第1412條第1款，在符合非集中化信息系統(tǒng)特征的信息系統(tǒng)中創(chuàng)建的、并由該系統(tǒng)的使用者進行支付而使用的、并非證明對任何民事權(quán)利客體權(quán)利的電子數(shù)據(jù)總和（數(shù)字密碼或者標(biāo)符）可以被承認為數(shù)字貨幣。根據(jù)第1412條第2款，在俄羅斯聯(lián)邦境內(nèi)實施各種支付、劃賬、存款和匯款時不得強制接受數(shù)字貨幣，但在法律規(guī)定的條件下，數(shù)字貨幣可以由自然人和法人作為支付手段使用。

數(shù)字貨幣與數(shù)字權(quán)利的差別在于，“如果說數(shù)字權(quán)利在實質(zhì)上給予某人某項請求的可能性，則數(shù)字貨幣并沒有給予這種可能性，它們并不是由黃金或者其他資產(chǎn)保障的。在該階段它只是借助計算機技術(shù)創(chuàng)造的有條件的單位?！雹弁ⅱ?。根據(jù)第1412條第3款，在依照本條第2款數(shù)字貨幣可以作為支付手段的情況下，可以對數(shù)字貨幣的流通適用關(guān)于數(shù)字權(quán)利的規(guī)則（第1411條）?！盀榱嗣枋鰯?shù)字貨幣如何（在法律規(guī)定的情況下和范圍內(nèi)）實現(xiàn)流通，在起草的《民法典草案》（數(shù)字權(quán)利案）第1412條中適用了一個著名的法律技術(shù)方法——數(shù)字權(quán)利的規(guī)則將會適用于數(shù)字貨幣。這意味著在信息系統(tǒng)中應(yīng)當(dāng)存在關(guān)于數(shù)字貨幣持有人的描述以及這些貨幣只能借助于登記從一個人移轉(zhuǎn)給另一個人。這種方法也使得可以將數(shù)字貨幣納入債務(wù)人的破產(chǎn)財團和遺產(chǎn)，但是應(yīng)當(dāng)明白，即使在法律中直接規(guī)定的情況下，這也僅是存在于強制實施將該客體的權(quán)利的新的擁有者進行登記的技術(shù)可能性時才有可能。”①Пoяcнитeльнaя зaпиcкa к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O внeceнии измeнeний в чacти пepвyю, втopyю и чeтвepтyю Гpaждaнcкoгo кoдeкca Poccийcкoй Фeдepaции?.值得注意的是，“數(shù)字貨幣可以與外匯一樣在制定協(xié)議中的貨幣條款時使用”。②同注①。

（三）便利化實施數(shù)字權(quán)利法律行為的修改

為了便利化實施數(shù)字權(quán)利法律行為，將包括合同在內(nèi)的法律行為的相關(guān)民法典規(guī)則（對民法典第 160、432、493、494條）進行了完善。

一個人借助于電子的或者其他類似技術(shù)設(shè)備（如通過信號傳送，包括通過填寫在互聯(lián)網(wǎng)中的表單）表達自己的意愿，將等同于普通的書面法律行為。這將為締結(jié)日常生活中所謂的“智能契約”奠定基礎(chǔ)，也使得實施系列單方法律行為得以簡化。在以下情況下借助技術(shù)設(shè)備的意愿表達的情勢將成為遵守書面形式的條件：1.按照接受實施前述行為的意思表示的條件，為意愿表達而言即為已足的。如在互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)頁上，在信息系統(tǒng)中，包括在智能手機中安裝的軟件中，描述了點擊OK按鈕的條款，并且從這些條款中可以知道，對于完全的意思表示而言該點擊即為已足；2.從在相應(yīng)活動領(lǐng)域中所形成的習(xí)慣可知，該類行為即為已足。重要的是要考慮到，在現(xiàn)代世界上大部分意思表示都是（借助于點擊智能手機上的按鈕，借助于在臺式計算機上敲擊按鍵等）通過發(fā)送信號而實施的。所有這些行為在實質(zhì)上都是具有法律意義的通知（民法典第1651條），但大部分都還是單方法律行為。③同注①。將所起草的修改納入《民法典》第160條將會助推民事權(quán)利主體在提供授權(quán)委托書、給予實施法律行為的同意、放棄合同等情況下的新的意愿表達方式。這將不僅會符合數(shù)字時代的挑戰(zhàn)，也會符合大部分民事流轉(zhuǎn)參加者的呼聲。④同注①。

（四）數(shù)字權(quán)利法律行為（智能契約）和自履行法律行為的履行

為了履行數(shù)字權(quán)利法律行為，在《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第309條中引入了一個唯一需要在法律中規(guī)定的規(guī)則——計算機軟件實施的法律行為履行事實，不得爭議（干擾軟件運作的情形除外）。⑤同注①。

在識別了系統(tǒng)中的使用者之后其進一步的行為服從組織網(wǎng)絡(luò)的計算機軟件的算法，而購買某種虛擬客體（數(shù)字權(quán)利）的人，在使用者協(xié)議規(guī)定的情形產(chǎn)生時，自動取得該客體。比如某人是擁有個性化編碼且保存在職業(yè)保管人處的一盒鉆石的數(shù)字權(quán)利的擁有者。在信息系統(tǒng)中，對該客體的法律行為可以自動履行，無需法律行為當(dāng)事人的額外指示或其他的意思表示——賣主將會被劃掉數(shù)字權(quán)利，而買主會被劃掉貨幣，而且按照一般規(guī)則，不得對該扣劃行為提起爭議。實際上，旨在締結(jié)合同的意愿，在該法律行為也包括了旨在履行從該合同所產(chǎn)生之債的意愿。按照起草者的觀點，“對智能契約而言，不需要任何其他的規(guī)范，對其他的該法律行為當(dāng)事人關(guān)系的調(diào)整而言，現(xiàn)行民法典就非常合適了。”⑥同注①。

（五）收集和處理大量的非個人信息（大數(shù)據(jù)）的合法化問題

為了解決收集和處理大量的非個人信息（即日常生活中的大數(shù)據(jù)）的問題，在民法典中引入了新的合同——“信息提供服務(wù)合同”（新的《民法典》條款第7831條），并擴展了數(shù)據(jù)庫的概念（修改了《民法典》第1260條第2款第2段）。①Пoяcнитeльнaя зaпиcкa к пpoeктy фeдepaльнoгo зaкoнa ?O внeceнии измeнeний в чacти пepвyю, втopyю и чeтвepтyю Гpaждaнcкoгo кoдeкca Poccийcкoй Фeдepaции?.

根據(jù)該《草案》第7831條，新增加的信息提供服務(wù)合同的特殊性在于“履行者根據(jù)合同有義務(wù)實施向訂購者提供特定信息的行為的合同（信息提供服務(wù)合同），可以規(guī)定一方當(dāng)事人或者雙方承擔(dān)在特定期間內(nèi)不得實施會導(dǎo)致信息被向第三人披露的行為的義務(wù)”。

根據(jù)理由書的解釋，“民法典新條款第7831條的任務(wù)不在于，使得僅僅在民法典中規(guī)定合同的名稱（使其成為有名合同）。必須直接解決法律行為當(dāng)事人所面臨的經(jīng)濟任務(wù)，體現(xiàn)他們的利益，即使得移轉(zhuǎn)給訂購者的信息不得為第三人所使用。眾所周知，消極內(nèi)容之債在俄羅斯法律秩序中也是允許的（參看《民法典》第307條第1款）”。②同注①。

同時，由于《民法典》第1260條現(xiàn)有的內(nèi)容，將數(shù)據(jù)庫定義為“材料的總和”，這個概念目前在解釋上極端受限，因而在草案中提出了更為一般性的概念，即“數(shù)據(jù)和信息的總和”。這種解決方案使得有可能將數(shù)據(jù)庫解釋為任何大規(guī)模信息的匯編，最終使得俄羅斯聯(lián)邦民法典第4部分規(guī)定的合同類型能夠適用于該類客體的關(guān)系之中。③同注①。

五、結(jié) 語

在筆者嘗試從民法的民事權(quán)利客體角度探討和研究數(shù)字金融資產(chǎn)這種新型民事權(quán)利客體時，感覺到了包括但不限于加密貨幣和代幣等在內(nèi)的數(shù)字金融資產(chǎn)作為一種數(shù)字金融技術(shù)創(chuàng)新，具有較為復(fù)雜的技術(shù)特性，但這僅僅是數(shù)字金融資產(chǎn)的技術(shù)特性，從法律的角度而言，如何為數(shù)字金融資產(chǎn)的取得、持有、移轉(zhuǎn)提供法律基礎(chǔ)和降低相關(guān)交易風(fēng)險的法律條件，才是立法者必須要關(guān)注的。俄羅斯立法草案所提出的包括數(shù)字交易、數(shù)字交易登記在內(nèi)的數(shù)字金融資產(chǎn)交易登記與驗證制度、數(shù)字金融資產(chǎn)交易業(yè)者、代幣發(fā)行程序以及代幣購買限額等規(guī)定，以及數(shù)字金融資產(chǎn)立法與反洗錢立法、貨幣立法、銀行業(yè)立法等相關(guān)立法的協(xié)調(diào)配合，對于我國通過立法調(diào)整數(shù)字金融資產(chǎn)方面，具有重要的借鑒價值。

俄羅斯通過關(guān)于數(shù)字權(quán)利的法案不僅規(guī)定了基礎(chǔ)性的調(diào)整數(shù)字權(quán)利和數(shù)字貨幣、締結(jié)和履行在所謂的數(shù)字環(huán)境下的法律行為的民法規(guī)范，而且也可以解決一系列其他的任務(wù)。特別是，對由于該類客體而產(chǎn)生的權(quán)利的司法保護，包括保護權(quán)利持有者免于濫用。將會消除目前存在的將這些客體投入到不受監(jiān)管的數(shù)字環(huán)境以及將其從追索中撤離，包括在破產(chǎn)的情況下，為了將通過犯罪途徑取得的收入合法化以及資助恐怖主義。將數(shù)字權(quán)利納入民事權(quán)利客體也會為建構(gòu)對該類客體或者對創(chuàng)建和流通該類客體的活動進行征稅的規(guī)范體系奠定法律基礎(chǔ)。④同注①。