郭一帆

（忻州師范學(xué)院 法律系，山西 忻州 034000）

關(guān)鍵字：子女護(hù)理；休假；老年人；權(quán)益保障

引言

近年來(lái)，我國(guó)老年人口數(shù)量不斷上升，截止到2019年末65 周歲及以上老年人口占總?cè)丝诘?2.6%，比上一年度增長(zhǎng)了945 萬(wàn)人[1]。社會(huì)老齡化程度的提升伴隨著老年人護(hù)理需求的擴(kuò)大，越來(lái)越多的家庭面臨著完成工作任務(wù)與護(hù)理老人之間難以平衡的困境。而子女護(hù)理休假制度的設(shè)立可以有效破解這一難題。

子女護(hù)理休假制度是指勞動(dòng)者因父母患疾病、事故、高齡等原因，為照顧護(hù)理父母而申請(qǐng)休假的制度。盡管，我國(guó)理論界和實(shí)務(wù)界并未引入這一概念，但實(shí)踐中為護(hù)理老人而休假已經(jīng)逐漸通過(guò)各地立法而得到確認(rèn)[2]129。截止2020年初，包括云南省、福建省、廣西壯族自治區(qū)、廣州市、西安市等16 個(gè)省市和自治區(qū)通過(guò)地方性立法或行政規(guī)章的形式，明確了子女享有帶薪護(hù)理老人的休假權(quán)利，并對(duì)護(hù)理時(shí)間作了不同的規(guī)定。但是，這些規(guī)定由于內(nèi)容不夠全面、欠缺實(shí)施細(xì)則、社會(huì)保障不足等問(wèn)題，導(dǎo)致實(shí)際法規(guī)的強(qiáng)制約束力較低、可操作性不強(qiáng)，在現(xiàn)實(shí)生活中難以落實(shí)。子女護(hù)理休假制度既能滿足勞動(dòng)者照顧家人的現(xiàn)實(shí)需要，又能緩解勞動(dòng)者家庭責(zé)任與工作職責(zé)之間的沖突，對(duì)保障老年人合法權(quán)益具有重要意義[3]38。因此有必要研究我國(guó)子女休假制度的具體構(gòu)建，以使其真正“落地”，發(fā)揮實(shí)效。

一、我國(guó)子女護(hù)理休假制度現(xiàn)狀

2017年3月，福建省在《福建省老年人權(quán)益保障條例》中最早提出子女護(hù)理老人享有帶薪休假的權(quán)利。緊接著，海南省、廣西壯族自治區(qū)也分別對(duì)子女護(hù)理老人休假作出了規(guī)定。截止2020年初，共有16 個(gè)省市及自治區(qū)通過(guò)地方性法規(guī)、行政規(guī)章等形式，對(duì)子女照顧老人而進(jìn)行休假作出了規(guī)定，其他省市如甘肅省、北京市也在探索建立子女護(hù)理休假制度，具體規(guī)定參見(jiàn)下表。

表1 各地子女護(hù)理休假規(guī)定匯總表

通過(guò)分析上表，可以看出目前我國(guó)子女護(hù)理休假制度集中體現(xiàn)了以下三個(gè)特征。

一是涉及的對(duì)象大多為獨(dú)生子女。這是因?yàn)楠?dú)生子女家庭養(yǎng)老負(fù)擔(dān)較重，一位子女要負(fù)擔(dān)兩位老人的養(yǎng)老壓力，因此出于政策善意以及國(guó)情考量，賦予獨(dú)生子女護(hù)理休假權(quán)利，有助于獨(dú)生子女家庭緩解養(yǎng)老壓力，解決護(hù)理人手不足的困境[4]15。

二是涉及的情形是老人患病住院，部分地區(qū)同時(shí)規(guī)定了老人生活不能自理等情形。老人患病住院及生活不能自理時(shí)，子女對(duì)老人進(jìn)行照顧護(hù)理，既是我國(guó)傳統(tǒng)“孝道”的基本要求，又是子女贍養(yǎng)老人的法定義務(wù)。因此，為滿足子女盡孝盡責(zé)的雙重需求，賦予子女為護(hù)理患病住院及生活不能自理老人時(shí)一定期限的休假權(quán)，既具有人文關(guān)懷，又具有法定意義。

三是對(duì)于因護(hù)理老人而休假的子女，保障其正常的工資待遇。子女因護(hù)理老人而休假，是我國(guó)建設(shè)家庭養(yǎng)老體系中的重要一環(huán)，對(duì)緩解我國(guó)養(yǎng)老壓力、應(yīng)對(duì)老齡化社會(huì)、保障社會(huì)和諧健康發(fā)展具有重要意義。如果子女因休假而減損其工資待遇，那么無(wú)疑會(huì)打擊其因護(hù)理老人而休假的積極性，不利于家庭養(yǎng)老體系的建立，無(wú)益于老年人權(quán)益的保障。因此，有必要保證子女在休假期間的工資待遇不因休假而扣減，以此鼓勵(lì)子女履行贍養(yǎng)義務(wù)，安心“盡孝”。

二、我國(guó)子女護(hù)理休假制度存在的問(wèn)題

子女護(hù)理假的設(shè)置對(duì)解決我國(guó)當(dāng)前老年人“護(hù)理難”問(wèn)題具有現(xiàn)實(shí)意義，一方面實(shí)現(xiàn)了我國(guó)自古以來(lái)的“孝道”傳承，另一方面也緩解了社會(huì)養(yǎng)老的壓力，對(duì)保障老年人健康生活起到重要作用。然而該規(guī)定存在內(nèi)容不夠全面、缺乏實(shí)施細(xì)則、社會(huì)保障不足等問(wèn)題，導(dǎo)致在實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)，難以發(fā)揮實(shí)效。

（一）規(guī)定內(nèi)容不夠全面

雖然各地對(duì)子女護(hù)理休假進(jìn)行了規(guī)定，但是其規(guī)定內(nèi)容不夠全面，存在涉及對(duì)象較單一、涉及情形范圍過(guò)窄、護(hù)理期限設(shè)置不夠靈活等問(wèn)題，并不足以應(yīng)對(duì)當(dāng)前復(fù)雜的老年人護(hù)理現(xiàn)狀。

1.涉及的對(duì)象較為單一

大部分地區(qū)規(guī)定了只有獨(dú)生子女才享有子女護(hù)理休假的權(quán)利，如福建省、海南省、廣西壯族自治區(qū)等地，僅有少部分地區(qū)規(guī)定除獨(dú)生子女外非獨(dú)生子女也享有子女護(hù)理休假的權(quán)利，如四川省、黑龍江省、河北省、云南省等地。

子女護(hù)理休假制度若將非獨(dú)生子女排除在外，僅規(guī)定獨(dú)生子女可以申請(qǐng)則既不合理也不合乎法律原理。一方面，所有子女都負(fù)有贍養(yǎng)老人的責(zé)任，在老人患病、高齡、失能失智時(shí)，所有子女都應(yīng)當(dāng)照顧和護(hù)理老人，如果僅賦予獨(dú)生子女休假權(quán)，對(duì)非獨(dú)生子女極不公平，也不利于非獨(dú)家庭老年人的權(quán)益保障；另一方面目前我國(guó)已經(jīng)全面實(shí)施“二胎”政策，在不遠(yuǎn)的將來(lái)，非獨(dú)生家庭將占大多數(shù)，而法規(guī)的制定應(yīng)具有前瞻性，應(yīng)考慮到未來(lái)將面臨的現(xiàn)實(shí)并提前做出調(diào)整[5]146。因此有必要將非獨(dú)生子女納入子女護(hù)理休假制度體系中來(lái)，只有這樣，才能真正實(shí)現(xiàn)該制度的立法本意，才能真正保障老年人的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)老齡化社會(huì)的平穩(wěn)過(guò)渡。

另外，該規(guī)定并未將負(fù)有生養(yǎng)死葬義務(wù)的扶養(yǎng)人納入申請(qǐng)對(duì)象范圍，實(shí)際并不合理。扶養(yǎng)人按照遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議具有約定的扶養(yǎng)照顧義務(wù)，當(dāng)老人處于患病住院及生活不能自理等情形時(shí)，扶養(yǎng)人同樣需要照顧護(hù)理老人，若將扶養(yǎng)人排除在制度范圍外，不利于保護(hù)被扶養(yǎng)老人的權(quán)益。

2.涉及的情形范圍過(guò)窄

大部分地區(qū)規(guī)定了老人在患病住院時(shí)，子女可以申請(qǐng)護(hù)理休假，如福建省、海南省、廣西壯族自治區(qū)、云南省、山西省等地，但少部分地區(qū)還規(guī)定了老人需具有生活不能自理等情形，如重慶市和湖北省。

實(shí)際生活中，老年人生活常有不便，子女對(duì)其進(jìn)行護(hù)理的情形不應(yīng)僅限于患病住院治療之時(shí)，如老人遇到意外事故而住院，或者老人因高齡而失智失能，以及老人臨終等情形都應(yīng)該納入子女申請(qǐng)護(hù)理休假的范圍內(nèi)。而現(xiàn)實(shí)生活中，由于法律規(guī)定范圍過(guò)窄，老人在遇到其他情形時(shí)，子女無(wú)法申請(qǐng)護(hù)理休假，而是以年假或者事假替代，無(wú)疑損害了子女的休假權(quán)益，也不能釋放制度善意，不利于社會(huì)的健康穩(wěn)定發(fā)展。

3.護(hù)理期限設(shè)置不夠靈活

各地區(qū)對(duì)于子女護(hù)理休假的期限做了不同的規(guī)定，如福建省規(guī)定休假每年累計(jì)不能超過(guò)10 天，而云南省則規(guī)定休假期限為獨(dú)生子女每年累計(jì)20 天、非獨(dú)生子女每年累計(jì)10 天。甚至河北省僅規(guī)定對(duì)于子女護(hù)理老人的，給予適當(dāng)陪護(hù)時(shí)間，并未明確是多少時(shí)間?？偟膩?lái)說(shuō)，各地對(duì)子女護(hù)理休假期間的規(guī)定為最短不少于5 天，最長(zhǎng)不超過(guò)20 天。

該護(hù)理期限雖然能夠滿足一定情形下老年人短期的護(hù)理需求，但是難以應(yīng)付老年人長(zhǎng)期的護(hù)理需求，如老年人患重病住院時(shí)間較長(zhǎng)、老年人失能失智生活無(wú)法自理等情形。因此，為應(yīng)對(duì)當(dāng)前復(fù)雜的養(yǎng)老現(xiàn)狀，滿足各種養(yǎng)老需求，有必要設(shè)置“短期+長(zhǎng)期”相結(jié)合的護(hù)理期限，子女按照實(shí)際情況靈活選擇休假方式。

（二）缺乏實(shí)施細(xì)則

雖然各地對(duì)子女帶薪護(hù)理休假作出了規(guī)定，但是該規(guī)定過(guò)于原則化，對(duì)于子女申請(qǐng)護(hù)理休假的程序、用人單位的義務(wù)、不予準(zhǔn)許的事由等內(nèi)容均未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致各地申請(qǐng)子女護(hù)理休假難而又難。

1.休假申請(qǐng)程序不夠明確

子女護(hù)理休假制度規(guī)定的申請(qǐng)程序不夠明確，對(duì)申請(qǐng)條件，申請(qǐng)方式，如何證明老年人患病、失能及生活不能自理等情形都未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致勞動(dòng)者在申請(qǐng)護(hù)理休假時(shí)遇到一定的困難。以四川省為例，《四川省老年人權(quán)益保障條例》規(guī)定，老年人患病住院期間不能自理的情形下，子女可以申請(qǐng)護(hù)理休假。而2019年上半年，四川省王女士因其母患病住院需要申請(qǐng)護(hù)理休假，其單位要求提供王女士母親“生活不能自理”的證明，而對(duì)于該證明如何開(kāi)、在哪里開(kāi)，王女士并不清楚，最后導(dǎo)致王女士未能順利申請(qǐng)休假[6]。

2.用人單位的義務(wù)不夠全面

用人單位應(yīng)對(duì)子女申請(qǐng)護(hù)理休假負(fù)有一定保障義務(wù)。目前雖然大部分地區(qū)均規(guī)定了用人單位應(yīng)批準(zhǔn)勞動(dòng)者護(hù)理休假申請(qǐng)，并對(duì)于護(hù)理休假期間的工資、津貼及福利待遇應(yīng)予以保障，但對(duì)于其他義務(wù)并未規(guī)定，如應(yīng)當(dāng)禁止用人單位因勞動(dòng)者申請(qǐng)護(hù)理休假而降低勞動(dòng)條件或取消評(píng)獎(jiǎng)評(píng)優(yōu)的行為，用人單位應(yīng)當(dāng)保障勞動(dòng)者護(hù)理休假結(jié)束后仍享有與休假之前一致的工作條件。

3.不予準(zhǔn)許的事由不夠清晰

子女申請(qǐng)護(hù)理休假，并不是什么情況下都應(yīng)予以批準(zhǔn)，但是在什么情形下不予批準(zhǔn)應(yīng)由法律作出明確規(guī)定，而不是由用人單位隨意確定。如果無(wú)論什么情形都予以批準(zhǔn)休假，那么會(huì)對(duì)用人單位正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成不利影響。但是由用人單位隨意確定不予批準(zhǔn)的情形，那么出于對(duì)營(yíng)利的追求，用人單位多數(shù)會(huì)拒絕批準(zhǔn)勞動(dòng)者休假，使得子女護(hù)理休假制度成為“一紙空文”，難以實(shí)現(xiàn)。因此，只有明確不予準(zhǔn)許的事由，除了這些事由外，用人單位對(duì)于護(hù)理休假的申請(qǐng)都應(yīng)準(zhǔn)許，才能使得子女護(hù)理休假制度落到實(shí)處。

（三）社會(huì)保障不足

各地區(qū)規(guī)定子女因護(hù)理老人而休假的，用人單位應(yīng)保障勞動(dòng)者的工作待遇。但是此規(guī)定無(wú)形中將社會(huì)養(yǎng)老壓力轉(zhuǎn)嫁給用人單位，在缺少政府補(bǔ)貼、社會(huì)好政策支持的情況下，用人單位的經(jīng)營(yíng)成本會(huì)增加、經(jīng)營(yíng)負(fù)擔(dān)會(huì)加重，這不利于用人單位尤其是中小微用人單位的發(fā)展。用人單位為了控制經(jīng)營(yíng)成本往往會(huì)急于落實(shí)子女護(hù)理休假制度，而社會(huì)監(jiān)督、懲戒和救濟(jì)力量的缺乏，也使得該制度難以得到有力保障[2]130。

1.缺乏政府補(bǔ)貼

勞動(dòng)者申請(qǐng)護(hù)理休假，雖然是家庭養(yǎng)老的需要，對(duì)于緩解社會(huì)養(yǎng)老壓力具有重要意義，但是對(duì)于用人單位來(lái)說(shuō)，勞動(dòng)者休假會(huì)打亂其用工計(jì)劃和工作安排，而且即使勞動(dòng)者申請(qǐng)無(wú)薪休假，仍然會(huì)增加其經(jīng)營(yíng)成本，減少營(yíng)利收入，不利于其正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。因此，為鼓勵(lì)用人單位實(shí)施子女護(hù)理休假制度，應(yīng)由政府對(duì)用人單位進(jìn)行補(bǔ)貼。然而，目前各省市并沒(méi)有相應(yīng)政策出臺(tái)，在缺乏補(bǔ)貼的背景下，用人單位為了節(jié)約成本，對(duì)該制度實(shí)行“軟抵制”的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮[10]107。

2.社會(huì)支持力度低

在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)下行的背景下，用人單位一方面面臨盈利難、社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)大的現(xiàn)實(shí)，另一方面又承擔(dān)著勞動(dòng)者工資、保險(xiǎn)、休假待遇等一系列成本支出，如果再為勞動(dòng)者設(shè)立新的帶薪休假制度，無(wú)疑會(huì)加重用人單位的負(fù)擔(dān)，因此，在設(shè)立該制度時(shí)應(yīng)綜合考慮用人單位的承受能力，給予其一定的支持措施。然而目前并沒(méi)有如銀行減息或無(wú)息貸款、其他單位提供優(yōu)先服務(wù)、增進(jìn)社會(huì)融資等利好政策支持，因此用人單位為保證正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，難免怠于落實(shí)子女護(hù)理休假制度。

3.社會(huì)監(jiān)督、懲戒和救濟(jì)力量不足

雖然各地規(guī)定了子女護(hù)理休假制度，在立法層面賦予了子女護(hù)理權(quán)益，但實(shí)踐中，該法律規(guī)定的具體執(zhí)行情況缺乏監(jiān)督，截止到2019年10月，僅有湖北省一地啟動(dòng)了對(duì)該法律規(guī)定落實(shí)情況的巡查，其他省份均未重視其執(zhí)行情況，因此在缺乏監(jiān)督的背景下，用人單位往往敷衍了事，不予批準(zhǔn)勞動(dòng)者的申請(qǐng)，或者對(duì)勞動(dòng)者的申請(qǐng)以年假或事假代替。而對(duì)于此種行為，除湖北省明確懲處了部分企業(yè)外，其他地區(qū)并無(wú)明確的懲戒措施來(lái)制約用人單位行為。

另外，該制度僅由各地老年人權(quán)益保護(hù)條例確認(rèn)，目前并未列入《勞動(dòng)法》中，勞動(dòng)者的護(hù)理休假權(quán)爭(zhēng)議能否按照勞動(dòng)爭(zhēng)議進(jìn)行解決尚存爭(zhēng)議，因此有部分省市并不支持或受理勞動(dòng)者有關(guān)護(hù)理休假權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解、勞動(dòng)仲裁訴求，而勞動(dòng)者僅能通過(guò)信訪、訴訟等方式進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，因此，勞動(dòng)者護(hù)理休假的權(quán)益難以得到有力保障。

三、健全我國(guó)子女護(hù)理休假制度

我國(guó)子女護(hù)理休假制度作為我國(guó)家庭養(yǎng)老制度設(shè)計(jì)中的一環(huán)，不僅有利于老年人權(quán)益保障，有助于老年人身心健康，而且有利于緩解社會(huì)養(yǎng)老壓力，為應(yīng)對(duì)老齡化社會(huì)提供有益路徑。因此，有必要針對(duì)當(dāng)前我國(guó)子女護(hù)理休假制度存在的問(wèn)題，通過(guò)完善立法內(nèi)容、明確實(shí)施細(xì)則、增強(qiáng)社會(huì)保障力量的措施，健全我國(guó)子女護(hù)理休假制度。

（一）完善立法內(nèi)容

各地區(qū)出臺(tái)的子女護(hù)理休假制度，存在涉及對(duì)象較為單一、涉及情形范圍過(guò)窄、護(hù)理期限設(shè)置不夠靈活等問(wèn)題，為使該制度公平、合理，具有普適性，應(yīng)出臺(tái)國(guó)家層面的法規(guī)或規(guī)章，完善立法內(nèi)容[8]97。

首先，應(yīng)拓寬子女護(hù)理休假的申請(qǐng)對(duì)象范圍。這樣做實(shí)際上是拓寬受益老年人的范圍，使得大部分老年人在生病住院及生活不能自理等情形下，其子女可以對(duì)其進(jìn)行護(hù)理。因此，針對(duì)申請(qǐng)子女護(hù)理休假的對(duì)象，應(yīng)不區(qū)分獨(dú)生子女還是非獨(dú)生子女，只要是子女均可以享有護(hù)理休假的權(quán)益。另外對(duì)于遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議中的撫養(yǎng)人，因具有生養(yǎng)死葬的義務(wù)也應(yīng)納入該制度涉及的對(duì)象范圍。

其次，針對(duì)申請(qǐng)子女護(hù)理休假的情形，不應(yīng)僅限于老人患病住院，而是在老人因意外、生病、高齡等原因造成生活不能自理，以及失智、臨終等情形下也可以申請(qǐng)護(hù)理休假。因?yàn)槔夏耆顺∽≡和?，發(fā)生上述其他情形的情況也非常普遍，而這些情形同樣需要子女在旁照顧，尤其是老年人臨終時(shí)更需要子女的陪伴，因此拓寬申請(qǐng)子女護(hù)理休假的情形，同樣有助于保障老年人的合法權(quán)益，使老年人可以老有所“護(hù)”。對(duì)于配偶的父母發(fā)生上述情形，而配偶存在特殊情況不能申請(qǐng)休假時(shí)，對(duì)勞動(dòng)者照顧配偶父母而申請(qǐng)休假的情形應(yīng)予以支持。

再次，針對(duì)申請(qǐng)子女護(hù)理休假的期限，應(yīng)綜合考慮勞動(dòng)者照顧老人、履行家庭責(zé)任的現(xiàn)實(shí)需要，以及用人單位成本支出的現(xiàn)實(shí)壓力的情況，采用“短期有薪+長(zhǎng)期無(wú)薪”的原則設(shè)置休假期限較為合適[4]。短期+有薪的方式，是指勞動(dòng)者申請(qǐng)短期休假，在這一期限內(nèi)其工資待遇不被扣減。這一方式既可以滿足勞動(dòng)者臨時(shí)護(hù)理老人的需要，又能減少勞動(dòng)者休假對(duì)用人單位造成的成本負(fù)擔(dān)。而長(zhǎng)期+無(wú)薪的方式，是指由于老年人患病住院、發(fā)生意外、因高齡而長(zhǎng)期生活不能自理等情形下，短期休假并不能滿足老年人的護(hù)理需求時(shí)，勞動(dòng)者可以申請(qǐng)長(zhǎng)期休假，在這一期限中勞動(dòng)者保留職位，但不享有工資待遇。這一方式有助于緩解社會(huì)養(yǎng)老壓力和解決勞動(dòng)者長(zhǎng)期護(hù)理老人的現(xiàn)實(shí)困境，具有補(bǔ)充性和靈活性。其中短期+有薪以不超過(guò)15 天為宜，而長(zhǎng)期+無(wú)薪的方式以不超過(guò)30 天為宜，兩者可以疊加使用。

（二）明確實(shí)施細(xì)則

國(guó)家出臺(tái)統(tǒng)一的規(guī)定，健全子女護(hù)理休假制度，需要建立相互兼容的配套體系，明確該制度的實(shí)施細(xì)則。具體可以由國(guó)務(wù)院或人力資源和社會(huì)保障部出臺(tái)行政法規(guī)或部門規(guī)章，從申請(qǐng)程序、申請(qǐng)的準(zhǔn)許、申請(qǐng)的撤銷和結(jié)束以及用人單位義務(wù)等方面進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，使其有法可依，有規(guī)可循。為對(duì)該實(shí)施細(xì)則的制定有所裨益，筆者提出以下建議。

1.申請(qǐng)方法

計(jì)劃申請(qǐng)子女護(hù)理休假的勞動(dòng)者應(yīng)在計(jì)劃開(kāi)始休假之日前3 天書面提出申請(qǐng)。申請(qǐng)書應(yīng)寫明被護(hù)理老人的姓名、出生年月日、照顧理由、休假開(kāi)始時(shí)間和結(jié)束時(shí)間等具體內(nèi)容。這一規(guī)定可以保障用人單位有充分時(shí)間進(jìn)行審核，并及時(shí)調(diào)整用工計(jì)劃和相應(yīng)的工作安排。

用人單位可以要求勞動(dòng)者提供被護(hù)理老人的健康狀態(tài)資料（如病歷、體檢證明、診斷證明）、除申請(qǐng)人以外是否有可以履行護(hù)理義務(wù)的其他家人等必要的材料。

2.申請(qǐng)的準(zhǔn)許和駁回

針對(duì)子女護(hù)理休假的申請(qǐng)，用人單位有權(quán)批準(zhǔn)和駁回。而用人單位駁回休假申請(qǐng)應(yīng)由法律規(guī)定具體的事由。首先為保障用人單位正常的工作經(jīng)營(yíng)秩序，應(yīng)限制勞動(dòng)者一開(kāi)始工作就馬上休假的情形發(fā)生，規(guī)定勞動(dòng)者達(dá)到一定的工作年限后才能申請(qǐng)休假；其次若老年人正在被護(hù)理中，那么該子女的護(hù)理并非必需，用人單位為保證充分的勞動(dòng)資源，保障正常的工作經(jīng)營(yíng)秩序，有權(quán)不予批準(zhǔn)休假申請(qǐng)；最后，如果勞動(dòng)者休假會(huì)對(duì)用人單位的正常工作造成重大影響時(shí)，用人單位為維護(hù)自身權(quán)益有權(quán)利不予批準(zhǔn)勞動(dòng)者休假申請(qǐng)。當(dāng)然，除這些情形外，用人單位應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)勞動(dòng)者的休假申請(qǐng)。

因此，法律可以規(guī)定，提出申請(qǐng)子女護(hù)理休假的勞動(dòng)者除以下情形外，用人單位應(yīng)準(zhǔn)許其休假。

（1）截至預(yù)計(jì)休假開(kāi)始日的前1 天，在該單位持續(xù)勞動(dòng)時(shí)間不滿1年的勞動(dòng)者；

（2）除申請(qǐng)子女護(hù)理休假的勞動(dòng)者之外，需要被護(hù)理的老人正被其他子女、配偶、近親屬等照顧；

（3）勞動(dòng)者護(hù)理家人休假對(duì)正常的工作造成重大影響的情況，并且用人單位可以證明這類情況。

3.申請(qǐng)的撤銷

勞動(dòng)者可以在預(yù)計(jì)休假開(kāi)始日的1 天前說(shuō)明理由，撤銷休假申請(qǐng)。

在申請(qǐng)子女護(hù)理休假之前，如果由于護(hù)理事由變化、法律關(guān)系變動(dòng)或不可抗力等因素，使得不需、不便、不能護(hù)理時(shí)，可以視為勞動(dòng)者未申請(qǐng)護(hù)理休假，勞動(dòng)者應(yīng)按規(guī)定繼續(xù)工作或申請(qǐng)其他休假。

例如，在申請(qǐng)子女護(hù)理休假之前，發(fā)生下列事由的，用人單位視為勞動(dòng)者未提出護(hù)理休假申請(qǐng)。

（1）需要被護(hù)理的家人死亡；

（2）與需要被護(hù)理的家人解除領(lǐng)養(yǎng)關(guān)系或者取消領(lǐng)養(yǎng)；

（3）申請(qǐng)休假的勞動(dòng)者受傷、患疾病、身體或精神殘疾等原因?qū)е聼o(wú)法護(hù)理老人。

4.用人單位義務(wù)

為保障子女護(hù)理休假制度的順利進(jìn)行，鼓勵(lì)勞動(dòng)者申請(qǐng)休假護(hù)理老人，解除勞動(dòng)者后顧之憂，應(yīng)明確用人單位應(yīng)負(fù)的責(zé)任，嚴(yán)禁用人單位變相限制勞動(dòng)者休假權(quán)利。

（1）嚴(yán)禁不合理要求

雖然法律規(guī)定用人單位應(yīng)保障勞動(dòng)者休假期間的工資待遇，但是部分用人單位為避免用工支出，用降低勞動(dòng)條件或取消評(píng)獎(jiǎng)評(píng)優(yōu)等方式變相限制勞動(dòng)者申請(qǐng)休假，侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。因此，應(yīng)嚴(yán)禁用人單位以勞動(dòng)者護(hù)理老人休假為由提出降低勞動(dòng)條件、取消評(píng)獎(jiǎng)評(píng)優(yōu)等不合理要求。如果發(fā)生此種行為，則由勞動(dòng)保障部門對(duì)其作出嚴(yán)厲處罰。

（2）支持心理咨詢服務(wù)

用人單位可以為公司勞動(dòng)者擁有健全的事業(yè)和家庭提供必要的心理咨詢服務(wù)。這是出于人道主義考量，勞動(dòng)者常常因護(hù)理老人、照顧家庭與健全事業(yè)之間難以平衡而產(chǎn)生巨大的壓力和焦慮，因此鼓勵(lì)用人單位為勞動(dòng)者提供必要的心理咨詢，緩解勞動(dòng)者壓力，使勞動(dòng)者能夠更好地工作和生活。

（三）增強(qiáng)社會(huì)保障力量

子女護(hù)理休假制度的落實(shí)，一方面要依托制度的合理設(shè)計(jì)，使得勞動(dòng)者申請(qǐng)休假時(shí)有法可依，另一方面也要依靠國(guó)家和社會(huì)的力量，促進(jìn)和保障該制度的順利執(zhí)行。

1.政府財(cái)政支持

子女護(hù)理休假制度難實(shí)現(xiàn)主要原因在于用人單位用工成本開(kāi)支較大，勞動(dòng)者帶薪休假和用人單位經(jīng)營(yíng)盈利的目的相悖，在并無(wú)其他資金補(bǔ)充的情形下，要求用人單位對(duì)勞動(dòng)者養(yǎng)老行為進(jìn)行兜底，實(shí)際并不可行。因此，為減輕用人單位經(jīng)營(yíng)壓力，激勵(lì)用人單位執(zhí)行子女護(hù)理休假制度，政府的財(cái)政支持必不可少。政府可以通過(guò)兩種方式對(duì)用人單位進(jìn)行補(bǔ)貼，一是直接劃撥專項(xiàng)資金，由用人單位申報(bào)，政府財(cái)政撥款，對(duì)點(diǎn)補(bǔ)貼。二是將該休假制度納入社會(huì)保障體系，由社會(huì)保險(xiǎn)基金負(fù)擔(dān)勞動(dòng)者休假薪資，其中社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用由政府財(cái)政墊付[9]90。此外，政府還可以通過(guò)減免稅收來(lái)減輕用人單位經(jīng)營(yíng)壓力。

2.社會(huì)力量支撐

為減輕用人單位經(jīng)營(yíng)壓力，盤活社會(huì)養(yǎng)老保障體系，應(yīng)通過(guò)多種方式對(duì)用人單位進(jìn)行支持。如銀行可以實(shí)施低息或無(wú)息貸款，促進(jìn)用人單位進(jìn)行融資，或者鼓勵(lì)其他單位對(duì)執(zhí)行子女護(hù)理休假制度的用人單位提供優(yōu)先和便利的社會(huì)服務(wù)。此外，還可以開(kāi)通用人單位融資綠色通道，為用人單位吸收社會(huì)資本提供便利條件。這些有利政策，可以激勵(lì)用人單位積極執(zhí)行子女護(hù)理休假，使用人單位能夠在保障勞動(dòng)者權(quán)益和保證正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中尋求平衡。

3.強(qiáng)化懲戒和救濟(jì)措施

國(guó)家不僅要激勵(lì)用人單位積極履行義務(wù)，支持勞動(dòng)者為照顧護(hù)理老人而休假，而且要監(jiān)督懲戒用人單位損害勞動(dòng)者權(quán)益的行為。國(guó)家要通過(guò)市場(chǎng)監(jiān)管、勞動(dòng)保障等部門不定時(shí)檢查用人單位執(zhí)行情況，對(duì)損害勞動(dòng)者休假權(quán)益的單位給予嚴(yán)厲處罰。要通過(guò)工會(huì)、法院、勞動(dòng)仲裁庭等部門設(shè)立投訴、信訪、仲裁、訴訟等多種渠道，對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行救濟(jì)，使勞動(dòng)者合法休假權(quán)益得到有力保障[10]102。

結(jié)語(yǔ)

羊有跪乳之恩，鴉有反哺之義。子女尊老敬老愛(ài)老護(hù)老，是“孝”的基本之意?，F(xiàn)代社會(huì)不僅要傳承“百善孝為先”的優(yōu)良美德，而且要探索創(chuàng)新更適應(yīng)現(xiàn)代人生活的盡孝方式。子女護(hù)理休假制度不僅是為子女護(hù)理老人提供政策便利、實(shí)現(xiàn)子女盡孝意愿，而且是為緩解社會(huì)養(yǎng)老問(wèn)題提供有效路徑。因此，我們應(yīng)深入研究這一制度，不斷精化完善，以期挖掘制度潛力，為當(dāng)今社會(huì)發(fā)展貢獻(xiàn)一份力量。