何笑菲

中國政法大學，北京 100088

我國法律體系不斷健全，破產(chǎn)法的劣后債權(quán)的研究和設置逐步完善起來，但在債權(quán)清償方面還待研究。為了解決劣后債權(quán)出現(xiàn)的問題，需要對約定好的劣后債權(quán)進行認可，劃分除斥債權(quán)到劣后債權(quán)的范圍內(nèi)，實行債權(quán)的劣后受償制度，遵循衡平居次的原則，限制債權(quán)人的抵銷權(quán)、表決權(quán)等權(quán)利，明確股東的地位，承擔起運營風險的責任，完善相關的規(guī)定，實行劣后債權(quán)，保障了債權(quán)清償?shù)墓叫?，滿足了各個行業(yè)發(fā)展的需求。

一、破產(chǎn)法設置劣后債權(quán)

破產(chǎn)法是由于債務人資不抵債或者不能償債，向法院宣布破產(chǎn)并依照法律程序償還債務的一種法律，國家制定破產(chǎn)法是為了公平的處理債權(quán)債務，規(guī)范企業(yè)的破產(chǎn)程序，維護社會主義市場經(jīng)濟體系，保護債權(quán)人和債務人的合法權(quán)益。

破產(chǎn)法設置的劣后債權(quán)在破產(chǎn)分配順位中排列于普通債權(quán)和優(yōu)先債權(quán)之后，只有在普通債權(quán)完成受償后有剩余財產(chǎn)時，劣后債權(quán)才能進行受償，有可受清償?shù)臋?quán)利，并且，債權(quán)人雖然沒有表決權(quán)，但可以參與債權(quán)人會議。許多國家的破產(chǎn)法設置劣后債權(quán)，是為了避免債務人破產(chǎn)清算結(jié)束后出現(xiàn)剩余財產(chǎn)的現(xiàn)象，要區(qū)別于部分國家的除斥債權(quán)，除斥債權(quán)可以解決有義務償還債務卻不予償還的惡劣現(xiàn)象，劣后債權(quán)卻有這種現(xiàn)象的出現(xiàn)[1]。

二、解決劣后債權(quán)問題的措施

（一）認可約定的劣后債權(quán)

明確對債權(quán)人和債務人約定的劣后債權(quán)的認可，指定債權(quán)人和債務人之間設立了使債權(quán)人劣后于其他普通債權(quán)的合同，約定劣后債權(quán)就產(chǎn)生于這個合同，其中合同當事人并不包括其他債務人，要想讓中國破產(chǎn)法認可其劣后地位，該約定就必須遵循公序良俗的原則和法律強制性規(guī)定，不但滿足了次級債券在金融法領域的制度需要，還為合同當事人留下了自治空間。為了保障自身的權(quán)益，許多債權(quán)人會選擇在投資的初期，在投資合同中附加擬定的債券賠償條款，隨著法律體系的不斷健全，劣后債權(quán)制度也不斷完善，約定的債權(quán)補償行為逐漸得到法律的認可，只有約定的劣后債權(quán)得到合同當事人的接受，并且約定條款不能違反道德底線和法律底線，才可以得到司法部門的認可。

（二）劃分除斥債權(quán)

劃分除斥債權(quán)，將傳統(tǒng)的除斥債權(quán)劃分到劣后債權(quán)的范圍內(nèi)，這樣可以使在清償玩普通債權(quán)后，剩余的破產(chǎn)財產(chǎn)可以不用分配給企業(yè)投資人，用于清償劣后債權(quán)，既不影響清償普通債權(quán)，又可以最大程度的保護著債權(quán)人的權(quán)利，遵循著破產(chǎn)程序的原則。在評判當事人破產(chǎn)的標準是停止支付之前，對于破產(chǎn)者來說，除斥債權(quán)是可以予以免除的，包括需要支付的債權(quán)利息、行政司法部門的所有罰金、受償程序中債權(quán)人要支付的相關費用，導致除斥債權(quán)金額減少、債務不能得到全部的清償?shù)热毕莩霈F(xiàn)，但是這一缺陷，在我國實行停止支付以后得到解決。在債務人被司法機關宣布破產(chǎn)以后，通過抵押、折現(xiàn)等形式將債務人手中剩下的固定資產(chǎn)進行債務的償還，按照債務償還順序，償還完普通債權(quán)以后，用剩下的資金償還除斥債權(quán)，因此，要將除斥債權(quán)劃分到劣后債權(quán)[2]。

（三）實行債權(quán)的劣后受償

債務人的討債手段大部分通過劣后債權(quán)，我國破產(chǎn)法通常設立撤銷權(quán)，但是考慮到破產(chǎn)程序的效率原則，撤銷權(quán)只能在破產(chǎn)程序前某個特定期限內(nèi)針對債務人實行的行為，申請人是破產(chǎn)管理人員向法院申請撤銷，并且只能撤銷在申請破產(chǎn)前一年的無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，所以，債務人可以根據(jù)時間在破產(chǎn)申請前一年之內(nèi)，設定以無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)為內(nèi)容的劣后債權(quán)，為了解決該債權(quán)的局限性，可以實行債權(quán)的劣后受償策略。根據(jù)劣后債權(quán)的產(chǎn)生原因，債權(quán)人不需要向債務人進行對價支付，與普通債權(quán)不同的是，普通債權(quán)是交易性債權(quán)，債權(quán)人需要向債務人進行對價支付后才能產(chǎn)生債權(quán)，所以，為了符合破產(chǎn)程序的公平原則，需要實行債權(quán)的劣后受償。

（四）遵守衡平居次的原則

衡平居次原則就是子公司在母公司控制不當情況下產(chǎn)生債權(quán)，實行的先劣后受償措施。關聯(lián)公司是母公司和其附屬子公司的統(tǒng)稱，母公司為了幫助子公司消除債務危機，對子公司進行一系列不當控制形成了債權(quán)，嚴重損害了債權(quán)人的利益，因此，遵守衡平居次原則，檢測母公司是否對子公司的控制行為不公正。中國破產(chǎn)法遵循衡平居次原則時，對母公司債權(quán)的劣后受償進行文明規(guī)定，明確債權(quán)的主體，對不公正的控制行為進行原則性規(guī)定，衡平居次原則僅合同債務上適用，因此，要遵循衡平居次原則，利用法律規(guī)定劣后受償?shù)膫鶛?quán)。另外，劣后債權(quán)的實施要遵循深石原則，明確債券地位，避免摩擦。

（五）限制債權(quán)人的權(quán)利

在破產(chǎn)程序中，劣后債權(quán)可以得到受償，債權(quán)人在享受破產(chǎn)債權(quán)人的權(quán)利的同時，債權(quán)人的權(quán)利內(nèi)容也應該得到限制。債權(quán)人不享有抵銷權(quán)，抵銷權(quán)是指債權(quán)人擁有抵銷所有債務的權(quán)利，如果債權(quán)人抵消了破產(chǎn)當事人的所有債務，就會產(chǎn)生劣后債權(quán)在普通債權(quán)之前的現(xiàn)象，與實際相反，所以債權(quán)人不能享受抵銷權(quán)；債權(quán)人不享有表決權(quán)，為了避免對普通債權(quán)的影響，并且考慮到劣后債權(quán)參與人數(shù)少等問題，對完成普通債券后，破產(chǎn)財產(chǎn)剩余部分用于劣后債權(quán)的清償要經(jīng)過法院的判定，破產(chǎn)法認為債權(quán)人沒有擁有表決權(quán)的必要；破產(chǎn)的分配、重整、和解需要列入劣后債權(quán)范圍內(nèi)，破產(chǎn)當事人的私人財產(chǎn)不列入劣后債權(quán)范圍內(nèi)，司法部門對公共財產(chǎn)進行整理歸納，然后想審查部門上報，最后做出批示，若出現(xiàn)異議，可以上報審核部門重新審核。

（六）明確股東和債權(quán)人的地位

股東和債權(quán)人的地位存在很大的差異，股東是對當事人進行投資，在享有利益分紅權(quán)利的同時，也承擔著相應的運營風險，股東承擔的運營風險比債權(quán)人要多得多，很多股東為了逃避運營風險的承擔，經(jīng)常會出現(xiàn)公司債務的虛構(gòu)行為，嚴重影響債權(quán)人的權(quán)益，我國破產(chǎn)法為了避免這種現(xiàn)象的發(fā)生，規(guī)定公司破產(chǎn)后由法院管理，將股東放在劣后債權(quán)最末尾的位置，削弱利息支付請求權(quán)，并且不對股東進行補償，避免公司債務的虛構(gòu)現(xiàn)象，畢竟作為股東也要承擔公司破產(chǎn)的風險，實行劣后債權(quán)的劣后受償，可以打擊股東利用地位損害普通債權(quán)人利益的惡劣行為[3]。

三、破產(chǎn)法設置劣后債權(quán)的意義

（一）保證了債權(quán)清償?shù)墓?/h3>

在破產(chǎn)清償過程中，破產(chǎn)程序的公平原則一直被法律體系放在首位，破產(chǎn)法在債權(quán)清償方面一直保證公平性，以前的法律體系并沒有完全的提現(xiàn)公平原則，僅僅對優(yōu)先債權(quán)人和普通債權(quán)人進行順位分配，所以，在經(jīng)過相關立法部門的研究之后，將劣后債權(quán)設立在普通債權(quán)之后，在破產(chǎn)之后，破產(chǎn)當事人需要根據(jù)優(yōu)先債權(quán)人、普通債權(quán)人、劣后債權(quán)人的順序進行補償，按照性質(zhì)對債權(quán)人的分類中，從破產(chǎn)當事人那獲得同等補償?shù)闹挥行再|(zhì)相同的債權(quán)人，而性質(zhì)不相同的債權(quán)人需要按照順序依次獲取補償，將債權(quán)人的地位、債權(quán)的原因進行綜合考慮，得出債權(quán)人的順位分配結(jié)果，在破產(chǎn)法中設置劣后債權(quán)，使破產(chǎn)債權(quán)的清償更加公平。

（二）滿足了行業(yè)發(fā)展的需求

在劣后債權(quán)設置之前，破產(chǎn)法的深石原則沒有得到關注，并未發(fā)揮出其真正的價值意義，公司的決策者作為主要掌控人，利用權(quán)利的優(yōu)勢，做出了很多自以為對公司發(fā)展有益的決策，但債權(quán)人的利益受到嚴重損失，如果劣后債權(quán)的劣后補償?shù)玫匠浞职l(fā)揮的話，可以很大程度上保障債權(quán)人的利益，也促進著公司未來發(fā)展的良好狀況。次級債券的債權(quán)人也劃分到劣后債權(quán)的范圍內(nèi)，大大降低了投資的風險，即使破產(chǎn)，也可以得到相應的補償，為次級債券提供保障，在國家出臺的商法中，破產(chǎn)法憑借其靈活性，得到許多債權(quán)人的認可，破產(chǎn)法的劣后債權(quán)維持著商業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，滿足了各行各業(yè)發(fā)展的需求，在公司運營方面，發(fā)揮著巨大作用，推動公司的長久發(fā)展。

四、結(jié)束語

綜上所述，我國破產(chǎn)法設置劣后債權(quán)是為了保證債權(quán)清償?shù)墓叫?，提出了許多有效的建議，利用“停止支付”作為評判破產(chǎn)的標準，滿足行業(yè)的發(fā)展需求，破產(chǎn)補償體系得到完善，維護了所有債權(quán)人的利益，維持商業(yè)領域的發(fā)展，對促進公司的長期發(fā)展具有重要影響。