薛榮娟

（中共洛陽市委黨校法學(xué)與科技文化教研部，河南 洛陽 471935）

《中華人民共和國反家庭暴力法》（以下簡稱《反家庭暴力法》）的實施在很大程度上降低了我國家庭暴力的發(fā)生率，特別是各地人民法院陸續(xù)簽發(fā)人身保護(hù)令，將人身保護(hù)令案件作為獨立案件進(jìn)行審理，極大地彰顯了人身保護(hù)令制度在家事審判改革中的重要價值。［1］2021年1月1日起，在《民法典》的保駕護(hù)航下，如何進(jìn)一步完善家事審判領(lǐng)域的人身安全保護(hù)令制度，成為我們當(dāng)下尤其需要思考的問題。

一、人身安全保護(hù)令制度

我國每年各級婦聯(lián)收到的有關(guān)家庭暴力的投訴均達(dá)到4萬-5萬件，約占婚姻家庭類投訴的四分之一。［2］《中華人民共和國反家庭暴力法》規(guī)定人身安全保護(hù)令的保護(hù)主體不僅包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等近親屬，也包括其他具有親密關(guān)系的人。從性質(zhì)上來看，“人身安全保護(hù)令”屬于一種民事強(qiáng)制措施。從意義上看，該項制度的實施體現(xiàn)出了對《反家庭暴力法》的落實和完善，是我國建設(shè)法治國家、法治社會進(jìn)程中的重要一步，是社會文明進(jìn)步的重要體現(xiàn)。該制度不僅體現(xiàn)了我國立法“以人為本”的原則，對我們維護(hù)家庭美滿、社會穩(wěn)定具有重要作用，而且還能夠在全社會范圍內(nèi)形成廣泛輿論，起到教育作用，對于在全社會范圍內(nèi)倡導(dǎo)形成和諧友愛的家庭關(guān)系具有很強(qiáng)的適用性。

二、人身安全保護(hù)令制度的實施現(xiàn)狀及困境

《最高人民法院工作報告（2020）》顯示，2020年我國共審結(jié)婚姻家庭案件185萬件，簽發(fā)人身安全保護(hù)令2004份。以“人身安全保護(hù)令”“家庭暴力”為關(guān)鍵詞，以2016年3月1日《反家庭暴力法》實施之日起至2021年3月1日為時間區(qū)間，在中國裁判文書網(wǎng)上共檢索到3349篇法律文書，平均每年約670篇。通過對這些裁判文書的梳理，我們也發(fā)現(xiàn)了不少問題：發(fā)達(dá)地區(qū)人身安全保護(hù)令的簽發(fā)數(shù)量要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于不發(fā)達(dá)地區(qū)；申請人和被申請人多為夫妻配偶，其他家庭成員之間申請人身安全保護(hù)令的情況偏少；還有就是人身安全保護(hù)令的申請駁回率高達(dá)20%左右。這都說明，我們在人身安全保護(hù)令制度實施的過程中還面臨著諸多困境。

首先，法律制度不健全。當(dāng)前我國沒有相應(yīng)的司法解釋或?qū)嵤┘?xì)則對人身安全保護(hù)令進(jìn)一步細(xì)化，該法的具體內(nèi)容也存在著諸多不合理的地方。［3］一方面，人身安全保護(hù)令的適用范圍太小，導(dǎo)致法官在司法實踐中只能把考量因素限定在“共同生活”這個框架里，而把現(xiàn)實中并未同居或共同生活的男女朋友、前配偶等都被排除在外。另一方面，該法規(guī)定人民法院應(yīng)當(dāng)按照情況是否緊急分72小時或24小時之內(nèi)簽發(fā)保護(hù)令或者駁回申請，但是對于“緊急情況”的范圍并未作出說明，對于簽發(fā)條件中的“面臨家暴現(xiàn)實危險的情形”也意指不明，完全需要法官依靠自己的主觀判斷作出裁定。

其次，舉證責(zé)任不清晰。有數(shù)據(jù)顯示，在申請人身安全保護(hù)令的案件中，有64%是申請人未向法院提供任何證據(jù)的案件。一方面是因為家庭暴力中受害者往往處于弱勢地位，不敢收集證據(jù)。加上傳統(tǒng)社會“家務(wù)事旁人不便插手的”的社會理念深入人心，導(dǎo)致受害人舉證困難；而且《反家庭暴力法》并未對家暴證據(jù)的采集做出具體規(guī)定，也沒有配套的司法解釋來幫助施行，法官只能根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)規(guī)則作出判斷。而現(xiàn)行法律規(guī)定舉證主體一般是“誰主張誰舉證”，［4］且在證據(jù)的采納認(rèn)定方面也沒有充分考慮家庭暴力案件的特殊之處，實際意義不大。

最后，違法成本低，追責(zé)難度大。從當(dāng)下社會條件來看，《反家庭暴力法》第三十四條規(guī)定的“一千元”處罰額度太低，成本太低，“15日以下的拘留”時間太短，對施暴者達(dá)不到懲戒效果。而且這里所說的“拘留”主體是法院還是公安機(jī)關(guān)，并沒有明確的指向；“依法追究刑事責(zé)任”雖然上升到了刑罰的力度，但是《刑法》并未對違反人身安全保護(hù)令的行為明確罪名，該行為應(yīng)該提起自訴還是公訴，是由法院檢察院還是由公安機(jī)關(guān)來偵查，都沒有明確的說法。

三、完善人身安全保護(hù)令制度的路徑選擇

（一）健全法律制度

要繼續(xù)完善《反家庭暴力法》，積極修改制定其他配套法律制度。例如，要對普通保護(hù)令和緊急保護(hù)令進(jìn)行更加明確詳細(xì)的劃分；除了對受害者人身的保護(hù)，建議增加財產(chǎn)保護(hù)令，對夫妻共同財產(chǎn)和受害人的個人財產(chǎn)進(jìn)行必要的凍結(jié)或保護(hù)；現(xiàn)有人身安全保護(hù)令的簽發(fā)只注重對受害者個人的保護(hù)，建議利用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)和天眼系統(tǒng)及“雪亮工程”，對受害者和施暴者以及執(zhí)法者的行為進(jìn)行追蹤；放寬人身安全保護(hù)令的申請方式，除了目前規(guī)定的書面口頭申請，要照顧到那些被施暴者拘禁的受害者，增加電話、郵件等特殊申請方式；另外，建立社區(qū)監(jiān)督小組，保證人身安全保護(hù)令的后續(xù)落實；同時要加強(qiáng)與其他部門法特別是《刑法》的銜接和協(xié)調(diào)，加大懲治力度，設(shè)置相關(guān)罪名，把嚴(yán)重違反人身保護(hù)令制度的行為入刑并提高刑期，加大處罰力度。同時要設(shè)置必要的救濟(jì)條款，對施暴者進(jìn)行教育，加大宣傳力度，多管齊下。

（二）明確證據(jù)規(guī)則

一是擴(kuò)大證據(jù)認(rèn)定范圍。除了現(xiàn)有的告誡書、傷情鑒定意見、出警記錄等可以作為家庭暴力發(fā)生的證據(jù)，我們還可以將手機(jī)信息截圖、受傷照片，醫(yī)院的就診記錄、診斷書、收費單據(jù)，公安機(jī)關(guān)的出警記錄、訊問筆錄、告誡書，施暴人員的恐嚇信、保證書或悔過書、日記，還有比如社區(qū)領(lǐng)導(dǎo)、鄰居，特別是作為家暴見證者的、有一定辨識能力的未成年子女的證人證言等，只要這些證據(jù)能夠在時間和空間上形成完整的證據(jù)鏈，就完全可以采納認(rèn)定，不能太拘泥于法律條文。二是轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任。三是降低申請人的證明標(biāo)準(zhǔn)。我國現(xiàn)行民事證據(jù)采取的是“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)，也就是證據(jù)的證明力從概率上要達(dá)到75%，這個標(biāo)準(zhǔn)對于一般的民事案件來講已經(jīng)算嚴(yán)格了，對于家庭暴力這種具有特殊性的案件來說更是難上加難。［5］實際上，人身安全保護(hù)令只是一個預(yù)防性措施，并不具有懲罰性和對配偶雙方利益的終局處置性，對它的認(rèn)定并不需要如此高的蓋然性。因此，法院在處置此類案件時的證據(jù)采納標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該適當(dāng)降低，無須排除一切合理懷疑，只要達(dá)到普通人的標(biāo)準(zhǔn)就行，通過對法律價值判斷和對自由裁量權(quán)的運用，做出對保護(hù)令申請人有利的裁定。

（三）加強(qiáng)執(zhí)行力度

人身安全保護(hù)令制度一直未在司法實踐中充分發(fā)揮作用，主要是因為執(zhí)行不力，需要從三個方面加強(qiáng)。首先，對于人民法院來講，對于人身安全保護(hù)令的簽發(fā)要求過于嚴(yán)格，限制過多。建議放寬條件，成立人身安全保護(hù)令專案小組，由婚姻家庭法領(lǐng)域內(nèi)經(jīng)驗豐富的法官組成，專門受理審查人身安全保護(hù)令案件，對于符合緊急保護(hù)令情況的案件適用簡易程序，盡快簽發(fā)。其次，法律在制度設(shè)計上應(yīng)該有所改善，將人民法院、公安機(jī)關(guān)和基層組織在家庭暴力案件處置中的各項權(quán)力明確下來，避免出現(xiàn)“九龍治水”的局面。特別是對于公安機(jī)關(guān)來說，一直以來人身安全保護(hù)令的執(zhí)行主體是人民法院，但是法院的司法警察又沒有實際的執(zhí)法權(quán)，很多案件的進(jìn)行需要公安機(jī)關(guān)的大力配合。因此，要對基層公安人員進(jìn)行深入的普法培訓(xùn)，使其深刻認(rèn)識到家庭暴力并不是“家務(wù)事”，將“家庭暴力”和人身安全保護(hù)令案件的偵查處置納入公安機(jī)關(guān)的內(nèi)部考核體系，切實提高每一位基層公安干警執(zhí)法的敏感度。［6］同時，也要充分發(fā)揮其他輔助執(zhí)行主體的功能，構(gòu)建多方聯(lián)動切實有效的執(zhí)行機(jī)制；此外，社區(qū)、單位以及其他社會組織也應(yīng)該結(jié)合自身的特點和優(yōu)勢，全面加入反家庭暴力的行列中來，進(jìn)行普法和監(jiān)督工作，互相配合、互相促進(jìn)，從而保障《反家庭暴力法》和人身安全保護(hù)令制度在全社會范圍內(nèi)的貫徹落實。