方登發(fā)　石曙光

“金新信托事件”被媒體炒得沸沸揚揚，這一事件也讓人們認識到信托產(chǎn)品的高風險性。如何防范？律師給出中肯建議。

今年以來，信托業(yè)有一系列負面事件被曝光：年初，愛建信托被指出其數(shù)億信托資金曾被挪用炒股；后又有慶泰信托炒股巨額虧損的報道；7月份則有金新信托8720萬元信托計劃到期違約。本文即從近期有關(guān)報刊報道的金新信托違約事件（以下簡稱“金新信托事件”）入手，結(jié)合中國現(xiàn)行法律制度對信托關(guān)系的規(guī)定，分析金新信托事件暴露出來的一些法律問題并有針對性地提出一些建議。

金新信托事件前因后果

交通銀行上海分行個人理財中心于2003年6月向其VIP客戶發(fā)出推介信，稱“我們與金新信托投資公司合作，再次為客戶度身定制了一個風險較小、收益較高的緊俏金融產(chǎn)品”，即“金新信托乳品行業(yè)戰(zhàn)略并購資金信托計劃”（以下簡稱“金新信托計劃”）。該信托計劃的主要內(nèi)容是：規(guī)模設(shè)定為8000萬元，期限一年；募集的信托計劃資金將被用于收購一到兩家乳制品公司的股權(quán)；收購成功后，金新信托投資公司（以下簡稱“金新公司”）將派董事長和財務總監(jiān)進駐被收購的公司，對其進行戰(zhàn)略管理；一年后，德隆國際戰(zhàn)略投資有限公司（以下簡稱“德隆國際”）將按金新公司當初收購價格的106.5%回購該部分股權(quán)。

由于該信托計劃的預期年收益率為5.2%，因此相當受追捧。在該信托計劃一個月的推介期內(nèi)，共募集了197位投資者總計8720萬元的資金。2003年7月8日，金新公司告知委托人，該信托計劃已經(jīng)于7月2日正式成立，次年7月2日為兌付日。

到了2004年7月2日，投資者到該信托計劃的代理收付行進行兌付時，卻被告知無法兌付。

7月4日，金新公司在致投資者的信稱，金新信托計劃的8720萬元集合信托資金全部匯入了天山畜牧業(yè)有限責任公司（以下簡稱“天山畜牧”）的賬戶，以向天山畜牧購買其持有的三家乳制品公司的股權(quán)。但投資者發(fā)現(xiàn)，集合信托資金是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓尚未完成以前就支付給了天山畜牧，而且三家乳制品公司的股權(quán)變更工商登記至今尚未完成。

這一事件暴露哪些法律問題呢？

中國信托法律關(guān)系的錯位

信托投資公司和信托業(yè)務活動作為金融機構(gòu)和金融業(yè)務，原本由中國人民銀行進行監(jiān)管。但由于中國金融監(jiān)管體制的改變，根據(jù)2004年2月1日起施行的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，信托投資公司和信托業(yè)務活動由新成立的中國銀監(jiān)會依法進行監(jiān)管。而根據(jù)銀監(jiān)會與其派出機構(gòu)各地銀監(jiān)局的職責分工，全國性信托投資公司由銀監(jiān)會監(jiān)管，在地方注冊的信托投資公司則由各該地銀監(jiān)局進行監(jiān)管。金新公司屬于地方性信托投資公司，注冊地在新疆，因此該公司及其信托業(yè)務活動應當由新疆銀監(jiān)局進行監(jiān)管；而上海雖然是此次集合信托資金計劃的發(fā)行地，但上海銀監(jiān)局卻無權(quán)直接對金新公司和金新信托計劃進行直接監(jiān)管。這樣就會造成監(jiān)管主體與監(jiān)管行為無法有效結(jié)合的后果，導致監(jiān)管機構(gòu)無法有效地對信托投資公司及其信托業(yè)務活動實施有效監(jiān)督。

可能正是由于上述原因，上海銀監(jiān)局于2003年10月發(fā)布了《關(guān)于規(guī)范資金信托代理收付業(yè)務的指導意見》，明確規(guī)定本地銀行不得代理外地信托投資公司的信托理財產(chǎn)品?？上У氖?，該規(guī)定的出臺發(fā)生在金新信托計劃發(fā)行之后。

《信托投資公司管理辦法》第二十一條第三款規(guī)定，信托投資公司不得承諾信托財產(chǎn)不受損失或者保證最低收益；《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第四條第四款也作了同樣規(guī)定。 信托關(guān)系的重要特點之一就是受托人代客理財，由委托人(包括受益人，下同)承擔受托人依法經(jīng)營活動帶來的結(jié)果，即享受收益或承擔虧損。因此，對于委托人而言，委托人即投資者必須要有承擔投資風險的意識，當受托人依據(jù)委托人的意愿進行投資活動時，委托人就必須承擔受托人投資經(jīng)營活動的結(jié)果，而這種結(jié)果很可能就是投資者遭受損失。對于受托人而言，受托人在募集集合資金信托時，必須明確地將信托資金可能遭受損失這種情況充分告知委托人即投資者。

而在金新信托事件中，無論是收付代理行還是金新公司，都沒有對投資者投資于金新信托計劃可能面臨虧損風險進行充分提示。相反地，很多投資者都是由于收到了收付代理行的推介信后才決定購買該信托計劃的。在這種情況下，該信托計劃非但沒有進行充分的風險提示，反而借助于銀行的良好信用而加強了自身的信用等級。

在金新公司無法兌付資金、投資者轉(zhuǎn)而要求收付代理銀行承擔責任的情況下，銀行表示根據(jù)銀行與信托投資公司簽訂的協(xié)議，銀行只履行代理信托計劃資金的收付義務，對于信托投資公司造成的客戶的損失，銀行不承擔賠償?shù)呢熑?。銀行的這一說法道出了信托法律關(guān)系中銀行的角色定位和法律地位。

但是，銀行在此次集合資金信托計劃募集的過程中的行為超出了法律賦予它的角色和地位。銀行在信托計劃的發(fā)行中向投資者推介該信托計劃，實際上超出了它作為資金收付行這一角色所能具有的行為范圍。

因此，在上文提到的上海銀監(jiān)局出臺的《關(guān)于規(guī)范資金信托代理收付業(yè)務的指導意見》，同時規(guī)定銀行不得在其柜臺擺放信托產(chǎn)品宣傳資料，而只能將其放置于理財室，且不得在銀行現(xiàn)場與客戶簽訂信托合同。

中國信托產(chǎn)品監(jiān)管不足

信托產(chǎn)品作為一種金融產(chǎn)品，為了吸引投資者購買，需要有自身的信用。信托產(chǎn)品的信用首先來源于信托產(chǎn)品發(fā)行人即信托投資公司自身的信用水平（包括其資信、經(jīng)營能力等）和信托產(chǎn)品自身的特點。除此以外，信托產(chǎn)品還需要一些外部的信用加強，即進行信托產(chǎn)品的信用增級。當投資者對信托產(chǎn)品及其發(fā)行人的信用狀況不是非常了解的情況下，信托產(chǎn)品的外部信用增級對于增強信托產(chǎn)品的吸引力顯得更為重要，同時它也是保障投資者投資權(quán)益的必備條件。

在金新信托事件中，投資者可能認為金新信托計劃存在著雙重信用增級，一是收付代理銀行的信用，二是作為股權(quán)回購方的德隆國際的信用。

但實際上，已經(jīng)如前所述，銀行在信托產(chǎn)品的發(fā)行和兌付過程中只應起到收付資金的作用，它不應為其代理的信托產(chǎn)品提供信用增級。同時，由于信托產(chǎn)品是在銀行出售的，銀行還應特別注意采取適當?shù)拇胧﹣肀苊馔顿Y者產(chǎn)生該信托產(chǎn)品有銀行信用支持的想法，以免給銀行帶來不必要的糾紛。

另一方面，德隆國際的信用增級則應當切實得到落實。由于金新信托計劃的本金和收益都來源于德隆國際對三家乳制品公司股權(quán)的回購款，因此必須采取有效措施來督促和保障德隆國際履行這一義務。德隆國際到期是否履行義務存在兩大風險：一是信用風險，即德隆國際是否愿意履行；二是經(jīng)營風險，即德隆國際有無財務能力進行履行。所以投資者在審視信托產(chǎn)品的信用增級狀況時，除了關(guān)注信用增級人的信用等級（即人的擔保）外，最好還要關(guān)注信用增級人有無提供抵押、質(zhì)押等物的擔保。

信托關(guān)系最重要的特點是信托財產(chǎn)的獨立性，這一方面表現(xiàn)在信托財產(chǎn)獨立于委托人的其他財產(chǎn)，另一方面表現(xiàn)在信托財產(chǎn)獨立于受托人的固有財產(chǎn)。從法律關(guān)系上來看，做到信托財產(chǎn)的獨立比較容易，但要在實踐中保障信托財產(chǎn)的獨立則需要有切實可行的制度保障，同時需要有權(quán)機關(guān)的有力監(jiān)管。

信托財產(chǎn)的登記制度是基本的制度保障之一，只有有了信托財產(chǎn)的登記，才能夠?qū)⑿磐胸敭a(chǎn)與委托人的其他財產(chǎn)和受托人的固有財產(chǎn)分割開來，并進而實現(xiàn)信托財產(chǎn)的破產(chǎn)隔離。同時，在信托財產(chǎn)進行登記后，還需要有專門的監(jiān)管機構(gòu)對信托財產(chǎn)的經(jīng)營管理實施有力的監(jiān)管。

在金新信托事件中，恰恰暴露出了當前中國信托制度在登記和監(jiān)督方面的不足。由于沒有登記機構(gòu)對信托資金進行專門登記，也沒有機構(gòu)對信托資金的使用進行有效監(jiān)管，才導致金新信托在沒有完成對三家乳制品公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)前就支付了全部信托資金，并且這種狀況一直持續(xù)到信托計劃到期?！缎磐型顿Y公司資金信托管理暫行辦法》第三十一條第六款規(guī)定，信托投資公司經(jīng)營信托業(yè)務，除非依據(jù)信托文件的規(guī)定并以公平的市場價格進行交易，否則不得將信托資金貸放給自己或者關(guān)系人。由于金新公司是在未獲得法律意義上的股權(quán)的情況下支付了信托資金并長期保持這種狀態(tài)，因此實際上是將信托資金貸放給了關(guān)系人（金新公司和天山畜牧同為德隆國際所控股）。這種明顯的違規(guī)行為如果在有效的監(jiān)管之下，應當能夠得到及時糾正，這樣或許能夠避免金新信托事件的發(fā)生。

投資信托產(chǎn)品要有風險意識

從這次事件中我們或許可以得到如下啟示：

第一，加強對信托產(chǎn)品的監(jiān)管

信托產(chǎn)品作為一項金融投資理財手段，牽涉到廣大社會投資者的經(jīng)濟利益，因此必須明確和細化監(jiān)管機構(gòu)對信托機構(gòu)、信托產(chǎn)品和信托資金進行監(jiān)管的職責，建立健全信托財產(chǎn)登記等一系列的制度，來切實維護信托產(chǎn)品的安全，保護投資者的合法權(quán)益。

第二，增強信托產(chǎn)品的信息披露

信托產(chǎn)品充分的信息披露是投資者進行理性選擇的前提，因此增強信托產(chǎn)品的信息披露是增強投資者信心、促進信托產(chǎn)品市場繁榮發(fā)展所必需的。這就首先需要信托投資公司對所欲發(fā)售的信托產(chǎn)品進行充分的信息披露。對此，不僅需要信托投資公司加強自律，還需要有監(jiān)管機關(guān)施加強制性的要求。

第三，投資者對投資信托產(chǎn)品要有風險意識

信托產(chǎn)品作為一類有鮮明特點的投資理財產(chǎn)品，有其獨特的投資價值，有實力的投資者不妨將其作為投資理財?shù)囊环N手段。特別是在目前投資渠道還較窄的情況下，信托產(chǎn)品作為一種風險程度相對較小、收益回報程度相對較高的金融工具，應該具有較強的投資吸引力。

但是，投資者對投資信托產(chǎn)品要有很清醒的風險意識。信托產(chǎn)品屬于受托人代客理財?shù)男再|(zhì)，決定了投資者應承擔受托人投資經(jīng)營活動所帶來的結(jié)果，而這種結(jié)果很可能是投資的虧損。

對此，投資者應當注意采取一定的風險防范措施，應當了解信托產(chǎn)品發(fā)行人的資信狀況、信托資金的投向、信托產(chǎn)品的信用等級、信托產(chǎn)品的法律條款等等。

（本文作者分別系北京市中倫文德律師事務所合伙人和律師助理，其主要業(yè)務領(lǐng)域為房地產(chǎn)、金融和公司法律業(yè)務。）