企業(yè)破產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)之比較研究

紀(jì) 萌

摘要企業(yè)破產(chǎn)法是市場經(jīng)濟(jì)的重要法律,它為市場主體提供了退出機(jī)制,為市場經(jīng)濟(jì)的良好運(yùn)行提供了重要的法律保障。本文從企業(yè)破產(chǎn)法入手,結(jié)合各國企業(yè)破產(chǎn)法來比較研究,分析了企業(yè)破產(chǎn)的一些特征和原因,并由此得出該如何完善企業(yè)破產(chǎn)法。

關(guān)鍵詞企業(yè)破產(chǎn)法破產(chǎn)

中圖分類號:D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-342-01

一、破產(chǎn)的概念和特征

破產(chǎn),是指債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù),或債務(wù)人無能力清償?shù)狡趥鶆?wù)的一種法律或事實(shí)上的狀態(tài),為

滿足債權(quán)人的合理清償要求,在法院的指揮和監(jiān)督下,就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。

當(dāng)債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)接近臨界標(biāo)準(zhǔn),無力清償時(shí),如果僅有一個債權(quán)人,則不需要用破產(chǎn)來清償,只需一般的民事訴訟程序即可以解決?？墒?此時(shí)往往有兩個以上的債權(quán)人,而債務(wù)人的資產(chǎn)無力償還全部債權(quán)人的債務(wù),為了自己的利益,債權(quán)人會爭先恐后地要求予以優(yōu)先受償,如果沒有一種合理的分配和對話機(jī)制,很容易產(chǎn)生不必要的紛爭,這種機(jī)制就是破產(chǎn)制度。在法院的指揮下,債權(quán)人集體參與對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的分配,使債權(quán)人的債權(quán)獲得公平的受償,由債權(quán)人公平分擔(dān)損失,最終結(jié)束債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

破產(chǎn)作為一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象,是商品經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)后信用關(guān)系建立和發(fā)展的產(chǎn)物,而作為一個法律范疇,則是指對這種信用關(guān)系的特殊調(diào)節(jié)制度,當(dāng)特定當(dāng)事人之間的信用關(guān)系產(chǎn)生危機(jī)時(shí),為貫徹債權(quán)人平等原則,在體現(xiàn)對債務(wù)人救濟(jì)的同時(shí)而設(shè)定的一種司法上的債務(wù)清理和概括性的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行程序。其主要特征為:

(一) 破產(chǎn)是一種特殊的債務(wù)清償程序

目的是在債務(wù)人無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下,依法在債務(wù)人現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi),實(shí)現(xiàn)多數(shù)債權(quán)人的公平受償。由于一般的債務(wù)清償方式無法公平合理地解決在債務(wù)人資力不足的情況下多個債權(quán)人的分配問題,因此需要破產(chǎn)這種特殊的償債機(jī)制。

(二) 破產(chǎn)有嚴(yán)格的條件限制

破產(chǎn)的后果是債務(wù)人的主體資格的消滅或終止?fàn)I業(yè)活動,所以有嚴(yán)格的啟動條件,即破產(chǎn)的客觀原因。對此各國

的規(guī)定并不一致,一般是因?yàn)閭鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),或者資不抵債。

(三) 破產(chǎn)有嚴(yán)格的程序性

破產(chǎn)事關(guān)債務(wù)人主體資格的存廢和債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn),因此必須在法院的監(jiān)督和指揮下依照法定的程序進(jìn)行,才能保證各個主體在法律的范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)自己的利益,任何單位和個人不能脫離司法程序擅自展開破產(chǎn)清償活動。

二、破產(chǎn)原因標(biāo)準(zhǔn)之類型

綜合各國的破產(chǎn)立法,破產(chǎn)原因的標(biāo)準(zhǔn)主要有以下三種類型:

(一)不能清償

不能清償,又稱為支付不能,是指債務(wù)人因缺乏清償能力,對于已屆清償期的而受清償請求的債務(wù)全部或大部分不能清償?shù)目陀^經(jīng)濟(jì)狀態(tài)。該標(biāo)準(zhǔn)主要為大陸法系各國破產(chǎn)法所采用。例如,法國1985年《困境企業(yè)司法重整及請算法》第3條規(guī)定,企業(yè)“不能以其可支配的資產(chǎn)清償應(yīng)及時(shí)履行的債務(wù)”時(shí),司法重整程序即可開始。德國1999年破產(chǎn)法第17條也把“無力償債”作為開始破產(chǎn)程序的一般原因。

(二)支付停止

支付停止,是指債務(wù)人不再清償?shù)狡趥鶆?wù)的行為。其成立要件包括:1須是對到期債務(wù)表示停止支付;2 須是對所有債務(wù)表示停止支付;3須是對債務(wù)持續(xù)性的停止支付;4 須是表示不予支付的主觀行為,無論是明示還是默示。

德國1999年破產(chǎn)法在規(guī)定了無力償債作為破產(chǎn)的一般原因的同時(shí),又規(guī)定“債務(wù)人已停止支付的,一般應(yīng)推定為無力償債”,也就是說,停止支付作為表象已經(jīng)足以使債權(quán)人向法院提出破產(chǎn)申請,但是又因?yàn)槭峭贫ǖ?所以法院盡管受理了該破產(chǎn)申請,也不一定會進(jìn)行破產(chǎn)宣告,債務(wù)人須提出相反的證據(jù)推翻該推定事實(shí)。

(三)債務(wù)超過

債務(wù)超過,又稱資不抵債,是指債務(wù)人的消極財(cái)產(chǎn)之和超過積極財(cái)產(chǎn)之和的狀態(tài)。資不抵債并不等同于不能清償,因?yàn)橘Y不抵債并不一定不能清償,不能清償?shù)那闆r下,也不一定資不抵債。德國1999年破產(chǎn)法將資不抵債單獨(dú)作為破產(chǎn)原因之一,并與無力清償一并強(qiáng)制性地適用于營利性的資合公司。將資不抵債作為獨(dú)立的破產(chǎn)原因用于法人的理由,學(xué)者作了如下闡述:財(cái)產(chǎn)是法人成立和存續(xù)的基礎(chǔ),一旦資不抵債,便喪失了存在的前提,如果僅靠信用支撐,勢必使債務(wù)急劇膨脹,危及債務(wù)人的利益;且法人的成員對債務(wù)人的債務(wù)多負(fù)有限責(zé)任,在法人資不抵債時(shí),成員的財(cái)產(chǎn)已達(dá)極限,法人若繼續(xù)存續(xù),則有濫用有限責(zé)任之嫌。

三、我國的破產(chǎn)原因標(biāo)準(zhǔn)及完善

破產(chǎn)原因是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實(shí),它是法院進(jìn)行破產(chǎn)宣告所依據(jù)的特定事實(shí)狀態(tài),是破產(chǎn)案件受理的實(shí)質(zhì)條件。

綜合各國立法的通例,是采用單一規(guī)定,即以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為唯一原因。而我國現(xiàn)行立法,有采用復(fù)合規(guī)定的,即以多項(xiàng)事實(shí)組成破產(chǎn)原因的,也有采用單一規(guī)定的。

破產(chǎn)原因根據(jù)不同的主體有所不同:一些大陸法系國家以不能清償?shù)狡趥鶆?wù)作為對自然人、法人普遍適用的一般破產(chǎn)原因,而以資不抵債作為對資合法人、清算中的法人、遺產(chǎn)等僅以有限財(cái)產(chǎn)為清償保證、無人對其債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的特定主體主動申請破產(chǎn)的特殊破產(chǎn)原因。同時(shí)規(guī)定支付停止可推定為不能清償,以解決債權(quán)人申請破產(chǎn)時(shí)的舉證責(zé)任問題。我國應(yīng)當(dāng)借鑒這種立法體例,建立新的破產(chǎn)原因體系。將不能清償作為一般破產(chǎn)原因,支付停止作為推定原因已經(jīng)形成了共識,爭論比較多的是資不抵債能否作為獨(dú)立的破產(chǎn)原因。

筆者認(rèn)為,資不抵債不能做為獨(dú)立的破產(chǎn)原因。主要基于以下考慮:第一,企業(yè)雖然資不抵債,但仍然可能清償債務(wù)。第二,企業(yè)的債務(wù)和資產(chǎn)情況是內(nèi)部的,債權(quán)人作為外部人員對真實(shí)情況難以知曉,因此存在舉證上的困難,不容易操作。第三,我國的實(shí)際情況。我國的國有企業(yè)負(fù)債率在70%以上,如果以債務(wù)超過作為獨(dú)立的破產(chǎn)原因,忽視商譽(yù)在企業(yè)償債中的作用,則大量企業(yè)必然依法達(dá)到破產(chǎn)界限。這些企業(yè)如果全部或大部分由當(dāng)事人申請破產(chǎn),將會引起大范圍的社會震蕩。因此,資不抵債不能作為獨(dú)立的破產(chǎn)原因,但是可以作為推定的原因,因?yàn)殡m然資不抵債并不意味著企業(yè)一定陷入不能清償債務(wù)的境地,但是足以表明企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況極有可能不能清償債務(wù),債權(quán)人可以據(jù)此向法院申請破產(chǎn)宣告,債務(wù)人可以舉反證證明自己有能力清償債務(wù),否則,法院即可認(rèn)定債務(wù)人已達(dá)到破產(chǎn)界限。同時(shí),資不抵債還可以作為一種特殊的破產(chǎn)原因加以規(guī)定,對于承擔(dān)有限責(zé)任的法人,在清算中發(fā)現(xiàn)其資不抵債的,應(yīng)當(dāng)允許其申請破產(chǎn)。

四、結(jié)論

我國應(yīng)當(dāng)將債務(wù)不能清償作為一般破產(chǎn)原因,支付停止和資不抵債作為推定的原因,資不抵債標(biāo)準(zhǔn)可獨(dú)立適用于清算中的企業(yè)。