李慶海 劉 秀

沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧 沈陽 110870

一、打車軟件興起背景

近幾年隨著移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)終端——智能手機(jī)的迅猛發(fā)展，由此而生的各種手機(jī)軟件客戶端日漸流行，似乎在潛移默化的改變著我們的生活。在2015年1月，中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心發(fā)布的第35次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》中顯示，截止至2014年12月，我國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)6.49億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為47.9%。其中，手機(jī)網(wǎng)民規(guī)模達(dá)5.57億，較2013年增加5672萬人。在整體網(wǎng)民中從2014年的占比81%，提升至85.8%，繼續(xù)保持穩(wěn)定增長。①手機(jī)網(wǎng)民的增加自然給互聯(lián)網(wǎng)移動(dòng)終端帶來了前所未有的市場(chǎng)，也就是將許多原本在線下的產(chǎn)品轉(zhuǎn)移到了線上，在最近兩年新興最盛的當(dāng)屬打車軟件。

12年末，以美國Uber為鼻祖的打車軟件突然如雨后春筍般涌入中國大陸市場(chǎng)，一時(shí)間呈現(xiàn)百家爭鳴的狀態(tài)，各家軟件開發(fā)商推出多種優(yōu)惠政策搶占中國市場(chǎng)，但由于種種原因，最后由滴滴打車和快的打車占領(lǐng)了近90%的市場(chǎng)。打車軟件中用戶和司機(jī)的爭議將原本屬于運(yùn)輸合同范疇的問題部分走入到了締約過失責(zé)任的范疇。筆者也是“拇指一族”，也是打車軟件的擁護(hù)者，但在約車的過程總總是存在大大小小的問題，例如天氣特別惡劣的時(shí)候，發(fā)出預(yù)約之后司機(jī)遲遲未到，情急之下我取消了訂單，而司機(jī)已經(jīng)在接到訂單后向我的方向行駛，這期間的空駛費(fèi)、燃油費(fèi)以及他因接我而錯(cuò)過搶接其他訂單的機(jī)會(huì)，這些是不是應(yīng)屬于締約過失責(zé)任的范疇?現(xiàn)實(shí)生活中的此種情景是否真的能得到他應(yīng)有的賠償呢?下面筆者想在重新梳理締約過失責(zé)任理論的過程中結(jié)合打車軟件來進(jìn)行探討。

二、打車軟件的運(yùn)行模式

打車軟件的實(shí)質(zhì)就是將線下生活中司機(jī)和乘客間點(diǎn)對(duì)點(diǎn)訂立合同的模式，融入到大數(shù)據(jù)的時(shí)代背景下，轉(zhuǎn)變成點(diǎn)對(duì)面的尋需關(guān)系，即軟件分為客戶端和司機(jī)端，需要車源的乘客在軟件系統(tǒng)內(nèi)輸入自己的所在位置以及想要到達(dá)的位置來發(fā)出要約。與此同時(shí)，軟件的后臺(tái)系統(tǒng)會(huì)將這些信息實(shí)時(shí)的發(fā)送給用戶周圍的司機(jī)端，司機(jī)可以根據(jù)自己的位置距離用戶的距離，或者是否順路，是否愿意前往乘客要到達(dá)的地點(diǎn)而選擇是否接單或是不接，傳統(tǒng)的打車模式為乘客一對(duì)一的發(fā)出要約?！按蜍囓浖笔且苿?dòng)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)于公共交通領(lǐng)域的體現(xiàn)，乘客和司機(jī)通過智能手機(jī)約定出行路線，既可節(jié)約時(shí)間和選擇成本，避免乘客在路邊長久的等待，又可降低出租車空駛率，使車輛資源得到有效的配置。但在目前也出現(xiàn)了較大的質(zhì)疑，很多人認(rèn)為打車軟件中的締約模式與傳統(tǒng)的出租車行業(yè)的強(qiáng)制締約模式存在很大的沖突，也有學(xué)者認(rèn)為軟件本身就淘汰了老人小孩的使用機(jī)會(huì)，另外加價(jià)行為也使一部分使用者失去了平等締約的機(jī)會(huì)。當(dāng)然，新制度的推廣運(yùn)用與既有的法制度的沖突和磨合是一種正?，F(xiàn)象，不能因噎廢食地絕對(duì)禁止新技術(shù)的運(yùn)用。②我們應(yīng)該允許新事物在發(fā)展中完善，將新的事物規(guī)制到已有的法律中規(guī)范與探討才能使事物本身在法治時(shí)代的大背景下得到更好的發(fā)展。

三、打車軟件中的締約過失問題

(一)締約過失責(zé)任概述

締約過失責(zé)任的概念不難理解，主要指在締約過程中，一方當(dāng)事人因違反誠實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而造成對(duì)方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這一概念是由德國學(xué)者耶林在其主編發(fā)表的《締約上過失，契約無效與不成立時(shí)之損害賠償》一文中正式確立，一經(jīng)提出就在當(dāng)時(shí)的法學(xué)界引起了強(qiáng)烈的反響，由此開始漸漸走入各國法律的歷史。

締約過失責(zé)任有四大構(gòu)成要件，一是要發(fā)生在合同締結(jié)的過程中，就是雙方仍在合同的商議階段并非合同成立以后，或者即使合同成立，但后期因不符合法定的生效要件而導(dǎo)致合同無效或者被撤銷的情形。二是有一方違背誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的先合同義務(wù)。誠實(shí)信用原則是民法的最基本的原則，根據(jù)此要求可見當(dāng)事人在訂立合同的同時(shí)遵守一定的先合同義務(wù)，主要包括:無正當(dāng)理由不得撤銷要約的義務(wù)、告知義務(wù)、協(xié)作和照顧的義務(wù)、忠誠義務(wù)、保密義務(wù)、不得濫用談判自由的義務(wù)。三是造成他人的信賴?yán)娴膿p失。大陸法中，信賴?yán)嬗址Q為消極利益或消極的契約利益，是指因信賴無效的法律行為為有效而所受的傷害。③這里的信賴?yán)嬷饕侵?，合同締約中的一方因基于對(duì)方能與自己簽訂合同的合理信賴而產(chǎn)生的利益，若此時(shí)因?qū)Ψ降木喖s過失行為使合同不能成立或無效，此時(shí)信賴方的損失則應(yīng)由過錯(cuò)方補(bǔ)償。在打車軟件的實(shí)際使用中，這樣的情況很是常見，乘客點(diǎn)擊取消訂單而司機(jī)只能無奈接受，損失根本談不上得到補(bǔ)償，這一點(diǎn)也體現(xiàn)了我國公民的基本法律意識(shí)的淡薄，若打車軟件能夠繼續(xù)在市場(chǎng)上存活下去，這點(diǎn)是急需解決的問題，也是下面要詳細(xì)探討的問題。四是加害人有責(zé)任能力，締約過失責(zé)任的成立，也要求加害人具有相應(yīng)的責(zé)任能力。例如，在未成年人實(shí)施締約行為時(shí)，具有過錯(cuò)，如果其不具有責(zé)任能力，就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，強(qiáng)調(diào)加害人的責(zé)任能力，既符合司法自治原則，又有利于對(duì)未成年人、精神病人等的保護(hù)。④現(xiàn)在打車軟件的司機(jī)端分為出租車和私家車占主導(dǎo)的專車，專車入門門坎極低，只需要司機(jī)輸入自己的身份證號(hào)碼，車輛車牌號(hào)碼，駕駛證，運(yùn)營證，服務(wù)卡，以及登記一些車輛的基本信息即可，但打車軟件的終端并不能與車管所的信息聯(lián)網(wǎng)，所以司機(jī)有填寫虛假信息的可能，也無法證明司機(jī)填寫信息的真實(shí)性，因此將很多傳統(tǒng)觀念下的“黑車”轉(zhuǎn)變成了名義上的合法車輛，這就存在很大的安全隱患，司機(jī)是否真的具備責(zé)任能力其實(shí)是乘客人身安全能否得到保障的根本。

對(duì)于締約過失違約責(zé)任類型的探討有很多角度，有的學(xué)者從時(shí)間效力范圍，將締約過失責(zé)任分為要約生效前和合同生效后。按照空間效力范圍角度出發(fā)，可將責(zé)任類型按照合同的生效前后分類，還有的是直接按照合同的效力，即合同不成立、合同無效以及合同被變更被撤銷的情形，對(duì)締約過失責(zé)任的適用范圍進(jìn)行研究。⑤

本文的重點(diǎn)應(yīng)是對(duì)于前文提到的，締約過失責(zé)任的損害賠償問題。對(duì)于賠償范圍的確定，本文采納的是王利明先生的觀點(diǎn):“信賴?yán)嬲f”，該學(xué)說認(rèn)為:“締約過失責(zé)任所保護(hù)的利益是信賴?yán)??！雹扌刨嚴(yán)媸且环N消極性的利益。是在締約過程中當(dāng)事人因?qū)Ψ降牟徽?dāng)行為而受到損害的利益，主要表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)上的損害，但也并不完全排除在一定情況下，將喪失的交易機(jī)會(huì)這樣無法客觀衡量的與財(cái)產(chǎn)利益相關(guān)的損失也計(jì)算在內(nèi)。⑦簡單的說就是分為直接損失和間接損失，直接損失是因?yàn)橄嘈藕贤茼樌某闪⒑蜕ФС龅馁M(fèi)用總和，主要為1.締約費(fèi)用;2.鑒定費(fèi);3.預(yù)先履行的費(fèi)用;4.咨詢費(fèi);5.其他直接財(cái)產(chǎn)損失、醫(yī)療費(fèi)等。在本文中主要是指司機(jī)接單后前往約定地點(diǎn)過程中，乘客取消了訂單導(dǎo)致的司機(jī)的直接財(cái)產(chǎn)損失，即表現(xiàn)為汽車所走路程的燃油費(fèi)，這部分的損失看似不大不小，有時(shí)可以忽略不計(jì)，但其中包含的法律問題是不容忽視的。順應(yīng)時(shí)代技術(shù)的發(fā)展，打車軟件這項(xiàng)新技術(shù)必然會(huì)得到更廣泛的接受，待它日后完善時(shí)應(yīng)對(duì)這些細(xì)節(jié)的法律問題進(jìn)行逐步的規(guī)制，社會(huì)也應(yīng)該給他足夠的時(shí)間和空間，容許它在發(fā)展中逐步完善。

(二)打車軟件中的締約過失問題及初步解決方案

在乘客順利上車情況下，雙方成立正式的運(yùn)輸合同，就不存在締約過失問題。一旦發(fā)生締約過失問題則存在兩種情況:一種是乘客的過錯(cuò)，另一種是則司機(jī)的過錯(cuò)。一旦乘客因自己的過錯(cuò)取消訂單，造成司機(jī)一方的信賴?yán)媸艿綋p害，對(duì)于締約過失責(zé)任的賠付方案筆者認(rèn)為存在兩種選擇，首先從信賴?yán)姘ǚe極損害和消極損害兩方面的角度出發(fā)，消極損害的賠償體現(xiàn)在，乘客若出現(xiàn)爽約問題，應(yīng)該在系統(tǒng)中設(shè)立一定的程序來維護(hù)司機(jī)的利益，可以根據(jù)司機(jī)接單的位置和時(shí)間到乘客取消訂單的時(shí)間，以及此時(shí)司機(jī)已經(jīng)行駛的路程，按照一定的規(guī)則計(jì)算這期間內(nèi)司機(jī)的直接損失，間接損失也就是司機(jī)的機(jī)會(huì)利益損失，這部分的詳細(xì)情況很難具體確定，可以設(shè)立大致兩元，五元的象征性補(bǔ)償。另一種的方案是從其他角度出發(fā)，即信賴?yán)娴膿p害賠償以履行利益為界限，履行利益是就是當(dāng)合同正常履行后應(yīng)得到的利益，這里我們可以以履行利益為全額賠付標(biāo)準(zhǔn)，再初步預(yù)估司機(jī)大致已經(jīng)為合同的順利履行付出到了什么程度，按照履行利益一定的百分比進(jìn)行賠償。

另外一種締約過失問題則是由司機(jī)的過錯(cuò)造成:一是司機(jī)車輛空車燈仍亮?xí)r，司機(jī)沒有正當(dāng)理由情況下就不得拒絕乘客關(guān)于訂立運(yùn)輸合同的請(qǐng)求，即不得拒載。根據(jù)我國《合同法》第289條:“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求?！庇袑W(xué)者認(rèn)為，在違反了強(qiáng)制訂約義務(wù)的情況下，合同并沒有訂立，不能認(rèn)為當(dāng)事人已構(gòu)成違約，但當(dāng)事人能構(gòu)成締約過失，其原因在于:一方面，違反強(qiáng)制訂約義務(wù)發(fā)生在締約階段。另一方面，違反強(qiáng)制訂約義務(wù)也會(huì)造成當(dāng)事人信賴?yán)娴膿p失。⑧

二是司機(jī)一旦在軟件上接單成功，在趕赴約定地點(diǎn)的路上，應(yīng)在易于察覺的顯眼位置顯示為接單狀態(tài)，不能仍舊打著空車的指示燈給其他發(fā)出要約的乘客錯(cuò)覺，也不能以其為司機(jī)變相拒載的借口，若司機(jī)已經(jīng)締約成功還開空車標(biāo)志的車燈，就存在違反我國合同法42條的“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況”的可能，若因此對(duì)乘客的信賴?yán)嬖斐蓳p害，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。但對(duì)于這樣問題的賠償仍需在具體問題具體探討。由此可見，打車軟件的出現(xiàn)的確給我們的生活帶來了諸多方便，但也在法律上存在一些疑問，有待我們法律人進(jìn)一步的完善與解決。

[ 注 釋 ]

①中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心.第35次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告[EB/OL].http://www.cnnic.net.cn/hlwfzyj/hlwxzbg/，2015.

②單基平.從強(qiáng)制締約看“打車軟件”的法律規(guī)制[J].法學(xué)，2014(8).

③史尚寬.債法總論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社，2000.

④李永軍，易軍.合同法[M].北京:中國法制出版社，2009:107.

⑤潘潔紅.締約過失責(zé)任若干問題研究[D].吉林大學(xué)，2004.

⑥王利明.違約責(zé)任論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社，1996:602.

⑦彭亮.締約過失責(zé)任制度研究[D].安徽大學(xué)，2011.

⑧王利明.合同法研究[M].北京:中國人民大學(xué)出版社，2012.

[1]李仁杰，汪彩華.互聯(lián)網(wǎng)交易模式下不正當(dāng)競(jìng)爭行為的法律規(guī)制_以手機(jī)打車軟件為例[J].法制博覽，2012.

[2]孫道銳，牛夢(mèng)蜻.手機(jī)打車軟件的法律思考[J].環(huán)化學(xué)院學(xué)報(bào)，2014.8.

[3]李曉卿.出租車運(yùn)輸合同成立問題研究[D].湖南大學(xué)，2012.