□魯曉明孟波（、、廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，廣東廣州 5030）

論我國(guó)家族信托受益人保護(hù)制度

□魯曉明1孟波2（1、2、廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，廣東廣州 510320）

隨著越來(lái)越多自然人選擇家族信托作為財(cái)富管理的重要工具，家族信托中的受益人利益保護(hù)問(wèn)題越來(lái)越受到重視。相對(duì)于一般信托，家族信托有委托期限長(zhǎng)、受益人“不確定”、信托目的明確之特征，在受益人保護(hù)方面也有所不同。我國(guó)家族信托受益人的保護(hù)存在解任權(quán)規(guī)定不明確、缺乏受托人謹(jǐn)慎義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)、信托監(jiān)管力度不足等問(wèn)題。應(yīng)當(dāng)參考各國(guó)關(guān)于受益人保護(hù)的規(guī)定，從解任權(quán)、受托人謹(jǐn)慎義務(wù)、監(jiān)管三個(gè)方面完善我國(guó)家族信托受益人保護(hù)制度。

家族信托；受益人保護(hù)；解任權(quán)；謹(jǐn)慎義務(wù)；信托監(jiān)管

一、家族信托的概念及主要特征

家族信托在國(guó)外特別是英美國(guó)家的發(fā)展已成風(fēng)起云涌之勢(shì)，近年來(lái)，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，富裕階層人數(shù)不斷增長(zhǎng)，在下一代財(cái)富管理能力不高的情況下，越來(lái)越多高凈值人士也開始關(guān)注家族信托這種財(cái)富傳承的金融工具。2013年初，平安信托推出了國(guó)內(nèi)第一款家族信托產(chǎn)品，自此，家族信托開始逐步走入中國(guó)市場(chǎng)。

家族信托作為信托的一種，是高凈值人群財(cái)富管理和財(cái)富傳承的重要工具，是以家庭成員為受益人的他益信托。具體而言，家族信托，是指家庭成員作為委托人，基于對(duì)受托人的信任，將其家族財(cái)產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義處分和管理信托財(cái)產(chǎn)，并將所得的信托利益分配給受益人（一般為家庭成員）的財(cái)產(chǎn)管理方式。家族信托作為富裕人群實(shí)現(xiàn)財(cái)富管理與子孫福祉的重要工具，有區(qū)別于普通信托的特點(diǎn)，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

（一）時(shí)間上具有長(zhǎng)期性

由于家族信托的主要目的在于財(cái)富傳承，因此，家族信托一般時(shí)限較長(zhǎng)，往往跨越了委托人的生命周期，甚至長(zhǎng)達(dá)幾代人，從而完成家族財(cái)富在幾代繼承人中傳承以及管理。[1]而在委托人去世后，受益人與受托人之間的信任基礎(chǔ)削弱，使受益人對(duì)受托人產(chǎn)生信任危機(jī)，因?yàn)樾磐惺俏腥嘶趯?duì)受托人的信任而產(chǎn)生的行為，一旦委托人去世，受托人和受益人之間由于沒有穩(wěn)定的信任關(guān)系，致使受托人行為的道德風(fēng)險(xiǎn)提高。信任是信托的基礎(chǔ)，家族信托的發(fā)展更是離不開穩(wěn)固的信任關(guān)系，但在成文法國(guó)家，由于主要通過(guò)使用成文法律規(guī)范人們的法律行為，難以對(duì)道德義務(wù)做出具體的標(biāo)準(zhǔn)，因此受托人的忠實(shí)義務(wù)與謹(jǐn)慎義務(wù)之判斷成為家族信托不可避免的難題。

（二）受益人具有“不確定性”

在普通信托中，往往會(huì)在信托成立之初就指定受益人，使受托人可以盡快按照信托文件處分和管理信托財(cái)產(chǎn)。而家族信托的受益人在信托關(guān)系成立之初往往不確定。家族信托往往在文件中明確約定確定受益人的具體范圍、方式、條件等，使受托人在執(zhí)行信托文件的時(shí)候能夠確定受益人，例如，委托人在設(shè)立家族信托時(shí)沒有特別指定受益人，但在信托文件中規(guī)定了特定條件，如“成功將公司上市之人”等，使將來(lái)符合該條件的人可以獲得受益人地位。

（三）委托目的具有特殊性

家族信托最初主要是從信托財(cái)產(chǎn)的角度對(duì)信托的一種命名，它設(shè)立的目的是為了家族成員的利益，其受益人大多是家族成員，特別是缺乏管理家族財(cái)富能力的人或者老人、未成年人、殘疾人等缺乏生活勞動(dòng)能力的人。委托人通過(guò)設(shè)立家族信托，將家族財(cái)產(chǎn)委托給具有專業(yè)財(cái)富管理才能的人士進(jìn)行處分和管理，不僅能使家族財(cái)富實(shí)現(xiàn)管理和傳承，而且也能夠?yàn)榧易宄蓡T提供持續(xù)穩(wěn)定的財(cái)務(wù)保障，解決生活上的后顧之憂。同時(shí)，作為信托的一種，家族信托的信托財(cái)產(chǎn)具備一定的獨(dú)立性，不會(huì)受委托人、受托人和受益人離婚、死亡、破產(chǎn)等特定事件的影響，以達(dá)到財(cái)產(chǎn)與風(fēng)險(xiǎn)隔離的效果，從而保證信托財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)時(shí)間穩(wěn)定地為受益人提供利益，實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承的目的。

二、我國(guó)家族信托受益人保護(hù)的現(xiàn)狀和不足

（一）我國(guó)家族信托受益人保護(hù)的現(xiàn)狀

受益人保護(hù)是家族信托正常運(yùn)行的重要方面，正如英國(guó)米利特大法官所言，“如果某信托的受益人沒有可以強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)抗受托人的權(quán)利，那么信托就不是信托。”[2]（P36）

1.信托法規(guī)定的受益人權(quán)利

在家族信托中，受益人的權(quán)利主要包括以下兩個(gè)方面，一是家族信托文件中明確約定的受益人的相關(guān)權(quán)利。二是相關(guān)法律法規(guī)賦予受益人的權(quán)利。我國(guó)《信托法》第四十九條第一款規(guī)定，受益人享有五項(xiàng)權(quán)利，即知情權(quán)、調(diào)整權(quán)、撤銷權(quán)、損害賠償請(qǐng)求權(quán)、解任權(quán)。①具體而言，知情權(quán)是指受益人有權(quán)了解受托人管理和運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)的情況，并有權(quán)對(duì)相關(guān)文件進(jìn)行查閱、抄錄或復(fù)制；調(diào)整權(quán)是指受益人在因委托人設(shè)立信托時(shí)未能預(yù)見的特別事由，致使信托財(cái)產(chǎn)的管理方法不利于實(shí)現(xiàn)信托目的或者不符合受益人利益時(shí)，有權(quán)要求受托人調(diào)整該信托財(cái)產(chǎn)的管理辦法的權(quán)利；撤銷權(quán)和損害賠償請(qǐng)求權(quán)是指若受托人違反信托目的或違背管理職責(zé)的行為造成信托財(cái)產(chǎn)遭受損失時(shí)受益人享有的權(quán)利；解任權(quán)是指受益人在受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)有重大過(guò)失情況下，有權(quán)依照信托文件或者申請(qǐng)人民法院解任受托人。

2.受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)

受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)也是受益人保護(hù)的重要方面。我國(guó)《信托法》做了原則性的規(guī)定，即受托人在執(zhí)行信托文件，以受益人的利益最大化為目標(biāo)，盡忠職守，遵守誠(chéng)實(shí)，謹(jǐn)慎的義務(wù)。此外，受托人可以委托代理人處理信托事務(wù)，但是，受托人應(yīng)對(duì)他人代為處理的行為承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)，受托人違反謹(jǐn)慎義務(wù)，如造成信托財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)對(duì)受益人承擔(dān)恢復(fù)原狀或損害賠償?shù)呢?zé)任；如造成第三人損失的，應(yīng)當(dāng)以其自有財(cái)產(chǎn)對(duì)第三人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。除此，在基金信托關(guān)系中也有受托人謹(jǐn)慎義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，即，基金受托人在管理和運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)恪盡職守，履行謹(jǐn)慎義務(wù)，基金受托人應(yīng)采用資產(chǎn)組合的方式運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行證券投資，同時(shí)強(qiáng)調(diào)了基金財(cái)產(chǎn)禁止性投資活動(dòng)，受托人在違反謹(jǐn)慎義務(wù)時(shí)，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。[3]（P145）

3.信托監(jiān)管

我國(guó)對(duì)信托公司及其業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理的主管機(jī)構(gòu)是中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)，其具體監(jiān)管行為主要包括以下四個(gè)方面：一是嚴(yán)格把握信托機(jī)構(gòu)市場(chǎng)準(zhǔn)入資格，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)信托公司的設(shè)立審批，并對(duì)信托機(jī)構(gòu)的組織結(jié)構(gòu)，設(shè)立條件，設(shè)立程序等方面進(jìn)行具體規(guī)定，確保進(jìn)入信托市場(chǎng)的信托機(jī)構(gòu)具有良好的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，管理能力和信譽(yù)度；[4]（P191）二是信托機(jī)構(gòu)具體業(yè)務(wù)流程方面，銀監(jiān)會(huì)可定期或不定期檢查信托公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必要時(shí)可要求其提供審計(jì)報(bào)告；[5]（P235）三是對(duì)資本及風(fēng)險(xiǎn)控制監(jiān)管，銀監(jiān)會(huì)對(duì)信托公司實(shí)行凈資本管理，并要求其設(shè)立信托賠償準(zhǔn)備金；四是對(duì)從業(yè)人員的監(jiān)管，對(duì)高級(jí)管理人員實(shí)行任職資格管理和離任審計(jì)，新法定代表人核準(zhǔn)前原法定代表人不得離任，對(duì)從業(yè)人員實(shí)行信托業(yè)務(wù)資格管理等。[6]（P358-359）

（二）我國(guó)家族信托受益人保護(hù)之不足

我國(guó)《信托法》主要是基于普通信托來(lái)規(guī)定受益人的權(quán)利，忽略了家族信托的特點(diǎn)，在解任權(quán)，受托人之謹(jǐn)慎義務(wù)以及信托監(jiān)管制度等方面均存在不足，使家族信托受益人的權(quán)利難以得到有效保護(hù)。

1.解任權(quán)的規(guī)定過(guò)于抽象

家族信托的委托期限較長(zhǎng)，往往會(huì)出現(xiàn)委托人在信托執(zhí)行結(jié)束前死亡的情況，委托人一旦死亡，相對(duì)于受托人而言，受益人并不掌握信托財(cái)產(chǎn)，也不享有對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)，受益人將會(huì)處于較為弱勢(shì)的地位，受托人執(zhí)行家族信托的良好程度直接決定了受益人能獲得多少利益。根據(jù)我國(guó)《信托法》第二十三條的規(guī)定，②受益人只能在兩種情況下解任受托人，其一是受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)，其二是管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)有重大過(guò)失的。就解任受托人的救濟(jì)方式而言，法律并沒有規(guī)定判斷受托人處分信托財(cái)產(chǎn)的行為有違信托目的之標(biāo)準(zhǔn)，以及重大過(guò)失的類型，行使解任權(quán)情況過(guò)于籠統(tǒng)，忽略了其他可能使受益人權(quán)益遭受損害的情況。往往會(huì)出現(xiàn)當(dāng)受益人欲通過(guò)行使解任權(quán)阻止受托人的繼續(xù)侵害行為，卻由于缺乏明確法律規(guī)定而無(wú)法行使的情況。

2.缺乏受托人謹(jǐn)慎義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)

家族信托的受益人“不確定性”的特點(diǎn)，加之委托人極有可能在確定受益人前去世，使未確定受益人期間受托人管理信托事務(wù)的行為處于無(wú)人監(jiān)管的狀態(tài)。而在現(xiàn)代信托法上，受托人是積極的財(cái)產(chǎn)管理者，在缺乏受益人和委托人兩方監(jiān)督的情況下，受托人極有可能違背信托目的損害受益人利益。我國(guó)信托法雖然規(guī)定了受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)，但并沒有針對(duì)不同的信托類型進(jìn)行區(qū)分。對(duì)于如何判斷受托人在管理家族信托事務(wù)中已盡到了謹(jǐn)慎義務(wù)，我國(guó)的規(guī)定基本不具有針對(duì)性，不能滿足當(dāng)代信托市場(chǎng)和當(dāng)事人的實(shí)際需要。明確的謹(jǐn)慎義務(wù)對(duì)于平衡家族信托內(nèi)部利益至關(guān)重要，它直接影響著，人們是否放心將家族財(cái)產(chǎn)以家族信托的方式進(jìn)行管理，直接關(guān)系著家族信托的發(fā)展。家族信托要得到長(zhǎng)足的發(fā)展，制定明確的受托人謹(jǐn)慎義務(wù)，打消委托人及受益人的顧慮至關(guān)重要。

3.對(duì)家族信托的監(jiān)管力度不足

在信托中，受托人在委托人及受益人監(jiān)督下執(zhí)行信托事務(wù)，當(dāng)缺乏監(jiān)督之時(shí)，受托人很可能利用信息上的不對(duì)稱侵害受益人利益。而在家族信托中，委托人設(shè)立家族信托的目的是為了財(cái)富傳承，作為受益人的家族成員通常是沒有管理財(cái)富能力之人，這就使得受益人監(jiān)督能力較弱，加上委托人去世的情況并不鮮見，在這種情況下，受托人侵害受益人利益的道德風(fēng)險(xiǎn)很高。實(shí)踐中我國(guó)信托受托機(jī)構(gòu)普遍存在受托人的不忠實(shí)行為，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）利用受托人地位謀取不正當(dāng)利益；（2）將信托財(cái)產(chǎn)做不符合信托目的之挪用；（3）將信托資金投資于自己或關(guān)系人發(fā)行的有價(jià)證券；（4）將信托資金貸放給自己或關(guān)系人；（5）將不同信托賬戶下的信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行相互交易；（6）進(jìn)行業(yè)績(jī)操縱和利益輸送等行為。[7]這些情況在家族信托中出現(xiàn)的概率更高，在委托人和受益人缺乏專業(yè)知識(shí)和時(shí)間行使監(jiān)督權(quán)的情況下，加強(qiáng)對(duì)家族信托的監(jiān)管顯得十分必要。需要設(shè)置一個(gè)代替委托人和受益人對(duì)受托人進(jìn)行監(jiān)督的主體，但由于忽略了家族信托的特殊情況，我國(guó)只針對(duì)公益信托設(shè)立了監(jiān)察人制度。

三、國(guó)際家族信托受益人保護(hù)在比較法上的考察

我國(guó)傳統(tǒng)理念中沒有信托的觀念。家族信托作為一個(gè)十足的舶來(lái)品，起源于英國(guó)的用益制度，在美國(guó)得到了長(zhǎng)足的發(fā)展，在大陸法系中日本是將信托制度移植并發(fā)展較好的國(guó)家，因此，筆者從英美法系和日本兩個(gè)方面，分析各國(guó)在受益人保護(hù)方面的規(guī)定，以期能給我國(guó)完善受益人保護(hù)帶來(lái)一定啟示。

（一）英美法系——英國(guó)和美國(guó)家族信托受托人行為規(guī)范及監(jiān)管

英國(guó)作為傳統(tǒng)的判例法國(guó)家，調(diào)整家族信托關(guān)系的法律主要是判例法，但是英國(guó)也頒布了一系列制定法，例如：1893年的《受托人法》、1906年的《公共受托人法》等等，這些制定法的實(shí)施，對(duì)英國(guó)家族信托有著重要的意義，英美兩國(guó)都將家族信托置于信托法律體系下，再通過(guò)判例法進(jìn)行特殊的法律規(guī)范。具體而言：

在家族信托受托人的解任方面，英美信托法都作出了具體規(guī)定。英國(guó)信托法規(guī)定，受托人可以在以下五種情況下被解任：（1）因出現(xiàn)了一項(xiàng)關(guān)于新受托人選任的任何情況；（2）因受托人拒絕執(zhí)行信托；（3）因受托人錯(cuò)誤的處理信托事務(wù)；（4）因受托人的處境或行為使其繼續(xù)承擔(dān)信托事務(wù)變?yōu)椴缓细穸环ㄔ航馊?；?）因受托人管理或處分信托財(cái)產(chǎn)對(duì)受益人有害。[6]（P178）美國(guó)在《信托法重述》中明確規(guī)定，解任權(quán)主要包括兩個(gè)方面，一是委托人在設(shè)立信托時(shí)，可以在信托文件中保留自己解任受托人的權(quán)利；二是規(guī)定了法院在出現(xiàn)下述情況下可以解任受托人：受托人不具有管理和處分信托財(cái)產(chǎn)的能力；受托人和受益人之間存在對(duì)抗行為；受托人不謹(jǐn)慎管理信托財(cái)產(chǎn)，處理信托事務(wù)瀆職等。具體包括：懈怠或放棄執(zhí)行信托；不服從法院裁決；拒不向受益人支付信托收益；拒絕履行契約；拒絕對(duì)信托財(cái)產(chǎn)采取安全措施；不分析行情，盲目投資；將信托財(cái)產(chǎn)與自有財(cái)產(chǎn)混為一體或者將本應(yīng)作為一個(gè)整體的信托財(cái)產(chǎn)分割開來(lái)，以及處理信托事務(wù)的清算報(bào)告或其他信托文件不真實(shí)等。[6]（P178）

在家族信托受托人謹(jǐn)慎義務(wù)方面，英國(guó)信托法以規(guī)范受托人信托投資行為為中心，其一般原則由“嚴(yán)格投資責(zé)任”原則向“謹(jǐn)慎義務(wù)”原則發(fā)展，最初對(duì)信托受托人采用的是嚴(yán)格投資責(zé)任，即受托人的投資行為是被委托人或受益人授權(quán)的，如果受托人違反謹(jǐn)慎義務(wù)，不能免除責(zé)任。這一原則由1887年的信托投資案例Learoyd v Whitely所確立。[8]（P104）《英國(guó)2000年受托人法》在嚴(yán)格投資者責(zé)任的基礎(chǔ)上發(fā)展了受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)（duty of care）?！队?guó)2000年受托人法》第一條規(guī)定，不管何種情況下，負(fù)有謹(jǐn)慎義務(wù)的受托人須保證在當(dāng)時(shí)的情況下有足夠的謹(jǐn)慎，特別是要考慮到：（1）他本身?yè)碛械幕蚵暦Q擁有的特殊知識(shí)或經(jīng)驗(yàn)；（2）如果他是在某種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中或者在某種職業(yè)中擔(dān)任受托人，人們合理地期望一個(gè)從事那種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中或職業(yè)的人所應(yīng)當(dāng)具有的特殊知識(shí)或經(jīng)驗(yàn)。[8]（P105）美國(guó)的信托受托人投資標(biāo)準(zhǔn)的立法源于英國(guó)信托法的移植，最終形成了符合美國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的謹(jǐn)慎投資者規(guī)則。1994年8月美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)制定了《美國(guó)統(tǒng)一謹(jǐn)慎投資者法》（Uniform Prudent Investor Act，UPIA），[9]（P407）規(guī)定謹(jǐn)慎投資者規(guī)則包括以下三方面的內(nèi)容：第一，受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)是指受托人在信托管理中負(fù)有運(yùn)用通常人在處理自己的財(cái)產(chǎn)時(shí)所應(yīng)有的謹(jǐn)慎和技巧；[8]（P111）第二，受托人應(yīng)采取投資的組合策略，即受托人應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)的投資多樣化，除非受托人合理的認(rèn)定，由于特殊情況，信托財(cái)產(chǎn)投資單一化反而更能夠維護(hù)受益人的利益；第三，受托人作為謹(jǐn)慎的投資者應(yīng)考慮到信托目的，信托期限，分配要求和信托的其他情況。另外UPIA還強(qiáng)調(diào)受托人對(duì)受益人的忠誠(chéng)義務(wù)，規(guī)定受托人投資和管理信托財(cái)產(chǎn)的行為應(yīng)當(dāng)只忠誠(chéng)于受益人的利益。

在信托監(jiān)管方面，英國(guó)采取“單層多頭”的監(jiān)管模式，即政府依據(jù)職能對(duì)整個(gè)信托業(yè)施行統(tǒng)一監(jiān)管，監(jiān)管機(jī)構(gòu)下又設(shè)不同專業(yè)化的監(jiān)管部門對(duì)信托業(yè)的方向做進(jìn)一步監(jiān)管，現(xiàn)在英國(guó)金融服務(wù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)是金融服務(wù)廳，專業(yè)化監(jiān)管部門包括零售市場(chǎng)部，批發(fā)市場(chǎng)部，監(jiān)管服務(wù)部等。為了更好地對(duì)信托業(yè)的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行監(jiān)管，“證券投資委員會(huì)”組織成立了英國(guó)信托監(jiān)管的自律性組織，該自律組織主要由被承認(rèn)的專業(yè)團(tuán)隊(duì)包括個(gè)人投資機(jī)構(gòu)、證券和期貨機(jī)構(gòu)、投資管理監(jiān)管組織，協(xié)助其來(lái)維護(hù)信托業(yè)的經(jīng)營(yíng)秩序。美國(guó)信托監(jiān)管模式是典型的“雙層多頭”的監(jiān)管體制，即聯(lián)邦和州級(jí)兩個(gè)級(jí)別雙重監(jiān)管。[10]（P29）在這種監(jiān)管模式下，對(duì)信托業(yè)務(wù)員的審批，各個(gè)級(jí)別的監(jiān)管機(jī)構(gòu)遵循不同的程序。美國(guó)信托自律組織是由全國(guó)證券交易商協(xié)會(huì)（NASD）、投資公司協(xié)會(huì)（ICI）和保護(hù)投資者協(xié)會(huì)（SIPC）三個(gè)機(jī)構(gòu)組成的專門信托行業(yè)協(xié)會(huì)。各個(gè)行業(yè)協(xié)會(huì)分工明確，管理目標(biāo)各有所側(cè)重，起到了很好的自律作用。但由于美國(guó)政府的信托監(jiān)管系統(tǒng)很完善，所以信托行業(yè)自律組織發(fā)揮的作用遠(yuǎn)小于英國(guó)。

（二）大陸法系——日本信托受托人行為規(guī)范及監(jiān)管

大陸法系對(duì)于受托人的解任規(guī)定普遍存在過(guò)于抽象、不夠具體的弊病。不過(guò)，大陸法系國(guó)家信托法都承認(rèn)受益人享有請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)解任受托人的權(quán)利，在日本，信托委托人、繼承者或受益者在受托者違背其任務(wù)或其他法定事由出現(xiàn)時(shí)，可申請(qǐng)法院解任受托人。而在公益信托中，解任受托人的權(quán)利是由主管官署依職權(quán)行使的。

大陸法系信托法通常對(duì)受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)沒有作出具體的規(guī)定，所以，受托人僅需要盡到傳統(tǒng)民法上的善良管理人注意義務(wù)，對(duì)于判斷受托人是否盡到了善良管理人的注意義務(wù)，大陸法系的學(xué)者一般解釋為，受托人所

從事的職業(yè)或者所處的社會(huì)階層應(yīng)該要達(dá)到的一般謹(jǐn)慎和注意程度。[3]（P114）這一情況在日本得到了一定改變。日本主要從三個(gè)方面規(guī)定了受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)，一是投資比例，主要包括對(duì)取得同一企業(yè)發(fā)行的股票，對(duì)一只基金投資于同一股票，定向募集有價(jià)證券三個(gè)方面。二是投資對(duì)象，主要在基金投資的對(duì)象為基金，衍生金融工具投資時(shí)作出了限制。三是投資行為，主要體現(xiàn)在對(duì)基金管理人可能危及基金安全和基金投資者利益行為的限制，包括對(duì)信用交易的限制，提供貸款和擔(dān)保的限制等。[3]（P113）

日本信托業(yè)監(jiān)管體系是在《信托業(yè)法》規(guī)范下，由政府審批營(yíng)業(yè)執(zhí)照，強(qiáng)令關(guān)閉信托機(jī)構(gòu)等，在信息公開方面，受托人應(yīng)將有關(guān)信托事務(wù)的具體事項(xiàng)記錄于賬簿上，以備監(jiān)管機(jī)關(guān)查閱。日本于1919年成立信托業(yè)協(xié)會(huì)，被命名為投資信托協(xié)會(huì)，但在完整的信托業(yè)法律體系下，投資信托協(xié)會(huì)只起補(bǔ)充監(jiān)管作用。

四、完善我國(guó)家族信托受益人保護(hù)制度的建議

（一）明確解任權(quán)行使的具體情形

解任受托人是一種特殊的救濟(jì)，因?yàn)樗P(guān)注的是信任關(guān)系，而不是傳統(tǒng)的財(cái)產(chǎn)損害以及賠償和恢復(fù)原狀。解任受托人實(shí)際上也就是終止受益人和受托人之間的信任關(guān)系，因此該救濟(jì)方式具有預(yù)防權(quán)利濫用的效果，同時(shí)，受益人解任權(quán)的存在，可以使受托人更加遵守信托義務(wù)和降低管理的無(wú)效率。[11]（P1336）這顯然是一種潛在的預(yù)防性和積極性的救濟(jì)。正是由于解任權(quán)具有預(yù)防性和積極性的法律救濟(jì)效果，所以解任權(quán)在控制信托的代理成本方面具有重要意義，[12]（P665-666）實(shí)踐中普遍認(rèn)為，解任權(quán)是為了有效的保護(hù)受益人權(quán)利，在信托實(shí)踐中作為強(qiáng)有力的控制工具，應(yīng)該明確解任權(quán)行使的具體情形，在規(guī)定解任條件方面應(yīng)該寬松化，以此給予他們強(qiáng)大的力量來(lái)確保受托人執(zhí)行信托事務(wù)時(shí)是遵守信托義務(wù)的。筆者認(rèn)為，家族信托中的解任權(quán)應(yīng)該規(guī)定如下：

1.信托協(xié)議于解任權(quán)沒有限制時(shí)，受益人的任意解除權(quán)。即便受托人沒有違反信托目的，也不具有過(guò)錯(cuò)，受益人仍得根據(jù)自己的意愿解任受托人。正如有美國(guó)學(xué)者所支持的一樣，如果堅(jiān)持受益人不能輕易改變受托人的規(guī)則，必然會(huì)無(wú)形減弱信托公司之間的競(jìng)爭(zhēng)壓力，同時(shí)也不利于降低整個(gè)信托市場(chǎng)的受托人管理費(fèi)。[13]（P661）因此，受益人對(duì)受托人解任權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)包括一般性的業(yè)績(jī)平平、不適當(dāng)或不適合等“普通”理由。

信托協(xié)議于解任權(quán)有所限制時(shí)，受益人在情勢(shì)變更情況下的解任權(quán)。由于委托人在設(shè)立信托時(shí)，不能預(yù)計(jì)未來(lái)的情況，也不能預(yù)計(jì)受益人的需要，在環(huán)境變化情況下若受益人不能行使解任權(quán)，可能會(huì)損害受益人的利益，因此，應(yīng)該賦予受益人在情況發(fā)生變化后，解任不滿意之受托人的權(quán)利。

信托協(xié)議于解任權(quán)沒有限制時(shí)，受托人與受益人存在利益沖突時(shí)的解任權(quán)。當(dāng)此之時(shí)，受益人的利益存在受損的風(fēng)險(xiǎn)，在此種情況下，應(yīng)當(dāng)賦予受益人解任權(quán)，重新選任無(wú)利益沖突的受托人。同時(shí)，若受托人與受益人的關(guān)系不友善，存在有對(duì)抗行為，受益人也有權(quán)利解任受托人，因?yàn)槭芡腥藰O有可能因?yàn)榕c受益人之間的關(guān)系不友善，而在執(zhí)行信托事務(wù)的過(guò)程中，雖不違反信托目的，但也不積極地為受益人的利益運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)。

信托協(xié)議于解任權(quán)沒有限制時(shí)，受托人不謹(jǐn)慎管理財(cái)產(chǎn)，處理信托事務(wù)瀆職時(shí)的解任權(quán)。若受托人存在下述情形，受益人應(yīng)具有解任權(quán)：拒不向受益人支付信托收益；不積極執(zhí)行信托事務(wù)；把自有財(cái)產(chǎn)和信托財(cái)產(chǎn)混合或擅自挪用信托財(cái)產(chǎn)；拒絕對(duì)信托財(cái)產(chǎn)采取保護(hù)措施；運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)盲目投資等。

（二）明確家族信托受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)

委托人將財(cái)產(chǎn)交付信托，是基于對(duì)受托人的雙重信賴，不僅信賴其人格，而且信賴其能力。[14]（P157）在家族信托被廣泛作為投資理財(cái)工具的商業(yè)化發(fā)展背景下，我國(guó)信托法律規(guī)范缺乏對(duì)受托人謹(jǐn)慎義務(wù)的具體規(guī)定，顯然不利于實(shí)現(xiàn)對(duì)受托人的有效約束，使得受托人可能濫用管理能力，出現(xiàn)損害受益人利益的情況。[15]筆者認(rèn)為，我國(guó)信托法應(yīng)該對(duì)受托人的投資和管理行為進(jìn)行細(xì)化，使謹(jǐn)慎義務(wù)具有更強(qiáng)的操作性，以更好地保護(hù)受益人。具體而言，主要包括三個(gè)方面：

1.明確受托人謹(jǐn)慎義務(wù)理念?？梢越梃b美國(guó)UPIA有關(guān)受托人謹(jǐn)慎義務(wù)的規(guī)定，通過(guò)具體指引明確受托人謹(jǐn)慎義務(wù)的內(nèi)容，如受托人應(yīng)當(dāng)像謹(jǐn)慎投資者一樣管理和處分信托財(cái)產(chǎn)盡到應(yīng)有的注意和技能；受托人應(yīng)樹立投資多樣化的理念，綜合運(yùn)用投資組合策略；受托人在運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮到各種可能影響投資的因素，綜合平衡各種風(fēng)險(xiǎn)；受托人在遵守合理的注意和技能之后可以將某些信托事務(wù)委托他人行使等。

2.謹(jǐn)慎義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)客觀化。評(píng)價(jià)受托人遵守謹(jǐn)慎義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)是一種行為標(biāo)準(zhǔn)，而不是結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)除了采用大陸法系通常的善良管理人標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)該借鑒英美法系基于具體情境的合理標(biāo)準(zhǔn)，明確受托人聲稱自己具有的能力與實(shí)際能力、受托人在某種具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和職業(yè)中應(yīng)具備的能力等作為判斷謹(jǐn)慎義務(wù)之標(biāo)準(zhǔn)。

3.明確受托人違反謹(jǐn)慎義務(wù)后的過(guò)失責(zé)任。我國(guó)《信托法》第二十五條第二款確立了受托人違反謹(jǐn)慎義務(wù)的過(guò)失責(zé)任，③但不夠明確。為了使受益人能更好的保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)具體分析受托人的過(guò)失層次，根據(jù)過(guò)失層次承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)受托人違反注意義務(wù)的具體類型包括善良管理人的注意義務(wù)、處理與自己事務(wù)同一的注意義務(wù)以及普通人的注意義務(wù)，將受托人違反謹(jǐn)慎義務(wù)的過(guò)失解釋為包括抽象輕過(guò)失，具體輕過(guò)失和重大過(guò)失三個(gè)方面，層層遞進(jìn)，從而保障受托人積極的履行謹(jǐn)慎義務(wù)。

（三）加強(qiáng)家族信托監(jiān)管力度

在家族信托中，受托人的權(quán)限很大，如其濫用權(quán)利，將會(huì)損害受益人的權(quán)利。無(wú)論是委托人目的之實(shí)現(xiàn)，還是受益人權(quán)利保護(hù)之需要，都需對(duì)信托受托人的行為進(jìn)行監(jiān)督。[8]（P233）隨著我國(guó)金融體制改革的不斷深入和家族信托這一新興領(lǐng)域的出現(xiàn)，實(shí)踐中混業(yè)經(jīng)營(yíng)的趨勢(shì)越來(lái)越明顯，而金融監(jiān)管的目標(biāo)就是在帶給受益人利益的前提下，保護(hù)受益人的權(quán)利。筆者認(rèn)為，單獨(dú)設(shè)置監(jiān)管信托業(yè)的機(jī)構(gòu)十分必要：

1.家族信托往往是以家庭財(cái)產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)，委托期限較長(zhǎng)，一旦出現(xiàn)受益人權(quán)利得不到保障的情況，將影響金融市場(chǎng)的有序發(fā)展，甚至是社會(huì)秩序的穩(wěn)定。因此，有必要設(shè)置專門監(jiān)管信托業(yè)的機(jī)構(gòu)對(duì)受托人執(zhí)行家族信托事務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)管，保障委托人設(shè)立家族信托目的的實(shí)現(xiàn)。

2.行業(yè)協(xié)會(huì)的自律監(jiān)管有利于降低政府的執(zhí)法成本和提高實(shí)際的監(jiān)管效力。行業(yè)內(nèi)部人員對(duì)行業(yè)內(nèi)部信息了解較多，且家族信托專業(yè)知識(shí)豐富，可以有效的抑制因信息不對(duì)稱而導(dǎo)致的政府失靈。信托協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)深入分析家族信托的與一般信托的不同之處，制定相應(yīng)的行業(yè)規(guī)范，管理制度以及從業(yè)人員準(zhǔn)入等相關(guān)規(guī)定，加強(qiáng)對(duì)受托人的監(jiān)管。

3.由于家族信托的受益人一般為未成年人、老人等缺乏勞動(dòng)能力的人或沒有專業(yè)管理知識(shí)的人，故家族信托可以參照我國(guó)公益信托，設(shè)立家族信托監(jiān)察人。我國(guó)《信托法》第六十四條，第六十五條分別規(guī)定了有關(guān)公益信托設(shè)置監(jiān)察人的制度，④即監(jiān)察人有權(quán)以自己的名義，為了維護(hù)受益人的利益，提起訴訟或?qū)嵤┢渌尚袨?。筆者認(rèn)為，信托監(jiān)察人更多的是為了保護(hù)家族信托受益人的利益，而不是單純?yōu)榱藵M足和實(shí)現(xiàn)委托人的意愿。信托監(jiān)察人制度能有效地彌補(bǔ)家族信托中，受益人無(wú)力監(jiān)督和缺乏委托人監(jiān)督的情況。家族信托監(jiān)察人的設(shè)置可以由委托人在設(shè)立家族信托時(shí)在信托文件中規(guī)定，也可以由法院或信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)指定。目前，家族信托在我國(guó)的發(fā)展還處于初級(jí)階段，設(shè)置信托監(jiān)察人是最大化降低家族信托運(yùn)行過(guò)程中產(chǎn)生的巨大風(fēng)險(xiǎn)的途徑。

[注釋]

①《中華人民共和國(guó)信托法》第四十九條第一款：“受益人可以行使本法第二十條至第二十三條規(guī)定的委托人所享有的權(quán)利?！?/p>

②《中華人民共和國(guó)信托法》第二十三條：“受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)有重大過(guò)失的，委托人有權(quán)依照信托文件的規(guī)定解任受托人，或者申請(qǐng)人民法院解任受托人?！?/p>

③《中華人民共和國(guó)信托法》第二十五條：“受托人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)。受托人管理信托財(cái)產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)。”

④《中華人民共和國(guó)信托法》第六十四條：“公益信托應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人。信托監(jiān)察人由信托文件規(guī)定。信托文件未規(guī)定的，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)指定?！薄吨腥A人民共和國(guó)信托法》第六十五條：“信托監(jiān)察人有權(quán)以自己的名義，為維護(hù)受益人的利益，提起訴訟或者實(shí)施其他法律行為?！?/p>

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□責(zé)任編輯：周權(quán)雄

D922.282

A

1003—8744（2016）06—0053—08

*本文系2015年國(guó)家法治與法學(xué)理論研究項(xiàng)目《以房融資式養(yǎng)老法律問(wèn)題研究》（編號(hào)：15SFB5028）的階段性成果。

2016—9—20

魯曉明（1970—），男，博士，廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)，教授，主要研究方向?yàn)槊裆谭ǎ幻喜ǎ?993—），女，廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，主要研究方向?yàn)槊裆谭ā?/p>