摘? 要：為緩解我國人口老齡化加劇所帶來的社會壓力，《民法總則》確立了成年人意定監(jiān)護制度，以滿足社會發(fā)展對民事法律制度革新的需求。我國監(jiān)護制度幾經(jīng)變遷，但都未對相應的配套監(jiān)督制度作出規(guī)定，實屬我國立法缺陷。成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的構(gòu)建，一方面，是尊重個人自我決定權的體現(xiàn)，另一方面，則有利于實現(xiàn)私法自治和公權力的平衡。通過借鑒域外經(jīng)驗，再結(jié)合我國實際情況，建議我國建立雙軌制的監(jiān)督機制，以完善我國監(jiān)護制度的發(fā)展。

關鍵詞：民法總則;成年意定監(jiān)護;意定監(jiān)護監(jiān)督

目前，全球人口出生率顯著下降，世界各國人口老齡化問題凸顯，人口老齡化程度高的國家將面臨著沉重的壓力。伴隨人權保障理念的進一步發(fā)展，人們變得更加注重追求生活質(zhì)量，為了緩解養(yǎng)老壓力，許多國家紛紛著手應對老齡化社會。自二十世紀中期開始，全球掀起了對成年人意定監(jiān)護制度改革的熱潮，形成了各具優(yōu)缺點的成年人意定監(jiān)護制度。從本質(zhì)上來看，意定監(jiān)護制度就是監(jiān)護制度與代理法律關系的相互融合，監(jiān)護人在被代理人喪失行為能力后，負責處理被監(jiān)護人的相關事務?！睹穹倓t》的制定與實施標志著我國成年人意定監(jiān)護制度的建立，這同時也體現(xiàn)出我國順應國際立法趨勢，注重保障老年人的合法權益。但仍然不能忽略，我國成年人意定監(jiān)護制度起步晚且發(fā)展歷程短暫，仍然存在一些不足之處，在現(xiàn)行成年人意定監(jiān)護制度中，缺乏對監(jiān)護監(jiān)督制度的相關規(guī)定，這是非常明顯的短板。成年人意定監(jiān)護制度的發(fā)展，離不開配套監(jiān)護監(jiān)督制度的構(gòu)建。

1我國成年人意定監(jiān)護制度的現(xiàn)實背景與歷史沿革

1.1成年人意定監(jiān)護制度的現(xiàn)實背景

1.1.1人口老齡化問題的加劇

通常情況下，判斷一個國家和地區(qū)是否達到老齡化，國際上主要有兩類劃分標準。第一類標準是由聯(lián)合國于1956年制定的，即當一個國家或地區(qū)65歲及以上老年人口數(shù)量占據(jù)總?cè)丝诒壤^7%的時候，就意味著這個國家或地區(qū)進入了老齡化;當比例達到14%時，則為老齡社會;當比例達到20%時，則認為進入了超老齡社會。第二類則是由1982年維也納老齡問題認定大會所制定的標準，其認為60歲及以上老年人口比例超過10%，則意味著進入老齡化社會。數(shù)據(jù)顯示，預計到2020年，我國全國60歲以上老年人口將增加到2.55億人左右，占總?cè)丝诒戎靥嵘?7.8%左右。以這兩類標準來判斷，我國都已經(jīng)進入老齡化社會，且根據(jù)聯(lián)合國標準，我國正向超老齡社會發(fā)展。如何實現(xiàn)對每位老年人身體的恰當照料、財產(chǎn)的適當管理以及各項相關事務的妥當處理，是當前我國老齡化社會所面臨的問題和挑戰(zhàn)，要積極發(fā)揮成年監(jiān)護制度所具有的功能。

1.1.2家庭養(yǎng)老功能不足

為控制人口增長，我國自20世紀70年代以來全面推行計劃生育政策。計劃生育政策的實施加上經(jīng)濟水平的不斷發(fā)展，使得我國傳統(tǒng)家庭結(jié)構(gòu)在無形中發(fā)生了改變。在計劃生育政策實施之前，一般家庭子女數(shù)量都比較多，有四到六名子女的家庭是非常常見的，這表明在我國傳統(tǒng)養(yǎng)老模式中，家庭發(fā)揮了主要的養(yǎng)老功能。獨生子女政策適用時間長達三十多年，使得這一時間段的家庭結(jié)構(gòu)多變?yōu)樗亩荒Ｊ?，即兩名家長養(yǎng)育一名子女并照顧四位老人，顯然，在四二一模式的家庭結(jié)構(gòu)下，一個家庭是無法獨立承受全部養(yǎng)老壓力的。拋開家庭結(jié)構(gòu)改變因素，從司法實踐的角度來看，即使家庭養(yǎng)老能力足夠，但贍養(yǎng)糾紛案件仍然層出不窮。子女在老人贍養(yǎng)問題上相互推諉，同樣會使得老年人的合法權益得不到足夠的保障。

1.1.3社會發(fā)展對民事法律制度革新的需求

我國現(xiàn)有解決養(yǎng)老問題的制度包括遺贈撫養(yǎng)協(xié)議、法定監(jiān)護等，這些制度的適用范圍都比較局限，無法囊括所有老年群體。老年人隨著年齡的增長，心理、身體各方面機能呈現(xiàn)逐漸下降之勢，成年監(jiān)護的目的在于保障自身得到適當照顧的前提下，尊重每一個意識能力有所欠缺的成年人的自由意志，做到最大程度的遵循其意志。相較之下，成年人意定監(jiān)護制度具有的獨特人文關懷優(yōu)勢，更能滿足老年人的現(xiàn)實需求。

1.2我國成年人意定監(jiān)護制度的歷史沿革

1.2.1《老年人權益保障法》中的老年人意定監(jiān)護制度

《老年人權益保障法》第二十六條第一款首次對老年人意定監(jiān)護制度作出了規(guī)定。根據(jù)該條款的規(guī)定，老年人在具備完全行為能力的前提下，可以按照自己的意志與家人、朋友或者其他組織協(xié)商，通過簽訂書面合同的方式，約定在老年人全部喪失或者部分喪失民事行為能力時由意定監(jiān)護人對其進行監(jiān)護。與以往的法定監(jiān)護制度相比，老年人意定監(jiān)護制度改變了我國監(jiān)護現(xiàn)狀，在監(jiān)護人的選定上更加的靈活且自主，可以說是我國監(jiān)護制度的重大創(chuàng)新。但也不能忽視，依據(jù)該法規(guī)定，意定監(jiān)護制度的適用主體是年滿六十周歲以上的老年人，對六十周歲以下的成年人并不適用，適用范圍過于狹窄。關于意定監(jiān)護監(jiān)督方面的內(nèi)容，《老年人權益保障法（修訂草案）》中曾提出了“監(jiān)護監(jiān)督人”這一說法。但遺憾的是，在修訂草案的審議過程中，由于考慮到我國當時并沒有建立相應的監(jiān)護監(jiān)督制度，缺乏監(jiān)護監(jiān)督的實踐經(jīng)驗，便刪除了該條款。

1.2.2《民法總則》中的成年人意定監(jiān)護制度

我國《民法通則》并未明確規(guī)定成年人意定監(jiān)護制度，分別在第十六條、第十七條對未成年人的監(jiān)護、精神病人的監(jiān)護作出了規(guī)定。雖說有少部分的老年人同屬于精神病人，可以適用精神病人監(jiān)護條款，但該條款畢竟將大多數(shù)普通老年人排除在外。《民法總則》第三十三條正式確立了我國成年人意定監(jiān)護制度，并提出了最有利于被監(jiān)護人的原則，進步意義顯著?！睹穹倓t》規(guī)定年滿十八周歲的完全行為能力人可以自主選擇適用意定監(jiān)護，將《民法通則》針對精神病人適用的成年監(jiān)護制度，擴展為全面的成年人意定監(jiān)護制度，但仍未對監(jiān)護監(jiān)督制度部分的內(nèi)容作出規(guī)定。未作出規(guī)定的理由是認為《民法總則》第三十六條規(guī)定的撤銷監(jiān)護人資格條款可以解決監(jiān)督問題，但作為一個獨立的制度，如若法律沒有作出明確規(guī)定，在實踐中是很難達到預期效果的。

2建立成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的重要性

2.1強調(diào)尊重自我決定權

尊重自我決定權，是指只要公民對他人的權利不構(gòu)成侵害，公權力就無權干涉公民的選擇，公民對自身事務享有自主選擇和安排的權利。自主決定權這一理念源于上世紀的殘疾人人權保障運動，人權保障運動的發(fā)起推動了國際社會對殘疾人平權問題的關注，也使得聯(lián)合國出臺《殘疾人權利公約》來加以保障。《殘疾人權利公約》以尊重個人享有自我決定的權利為理念，隨后這一理念在國際社會上影響甚遠，并不局限在對殘疾人的權益保護上，英美以及日德等國家在監(jiān)護制度改革過程中也吸收了這一理念，將尊重自我決定權和維持生活的正?；鳛閮纱蠡驹瓌t。個人的完全意志值得保護，但殘存意志也需得尊重，尊重自我決定權與我國民法以人為本的理念相契合。監(jiān)護監(jiān)督，顧名思義，是對整個監(jiān)護制度的監(jiān)督，而不僅僅針對監(jiān)護人這個主體，監(jiān)護不僅是一項義務也是一項權利，任何權利的行使都需要監(jiān)督，否則就會導致權利的濫用。

2.2自治與公權力的平衡

我國成年人意定監(jiān)護制度強調(diào)私法自治，但若全然排除外力干涉則會走向另一個極端。首先，意定監(jiān)護人的精力是有限的，而監(jiān)護制度不僅要求監(jiān)護人代為管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)，還需要監(jiān)護人關照被監(jiān)護人的身心健康，即使是數(shù)位監(jiān)護人共同監(jiān)護也難以做到面面俱到。其次，成年人意定監(jiān)護制度可謂是一把雙刃劍。在被監(jiān)護人意識清醒之時，被監(jiān)護人仍可以監(jiān)督監(jiān)護人的監(jiān)護行為，但隨著被監(jiān)護人部分缺失或是全面喪失自我意識，此時在沒有外部監(jiān)督的情況下，只能依靠監(jiān)護人的內(nèi)在良心道德來發(fā)揮自我約束的作用。在缺乏監(jiān)督的真空地帶，監(jiān)護權的濫用極易滋生。最后，根據(jù)任何人不得做自己法官的理念，對成年人意定監(jiān)護的監(jiān)督必須來自于外部，第三人更容易采取中立態(tài)度，從而達到監(jiān)督、制衡的目的。對權益的保護不僅要考慮廣度，還需考慮深度，既要尊重個人選擇，又要降低意定監(jiān)護未來可能產(chǎn)生的風險，真正最大化的維護被監(jiān)護人的權益。

3域外成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的比較

目前為止，我國并沒有對成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度作出明確規(guī)定，存在立法漏洞，長此以往必將不利于成年人意定監(jiān)護制度的穩(wěn)定發(fā)展。《民法總則》第三十六條規(guī)定了監(jiān)護人資格的撤銷，其內(nèi)容包括撤銷監(jiān)護人資格情形以及監(jiān)督主體。顯然，《民法總則》第三十六條可以看作是事后監(jiān)督的一種方式，但這并不能起到代替監(jiān)護監(jiān)督制度的作用。與國內(nèi)的立法空白相比，域外很多國家的成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度發(fā)展較為成熟，目前國際上主要存在兩種模式分類。依據(jù)監(jiān)督主體進行分類，可以分為公權力監(jiān)督、私力監(jiān)督以及混合制監(jiān)督，這也是主要的分類模式。依據(jù)監(jiān)督介入的時間點，則可以分為事前監(jiān)督、事中監(jiān)督、事后監(jiān)督。

3.1私人監(jiān)督模式

私人監(jiān)督模式是指依靠私人力量對意定監(jiān)護行為進行監(jiān)督，國家公權力不對監(jiān)護行為進行干涉，著重強調(diào)私權精神，以美國為典型代表。持續(xù)性代理權包含人身代理和財產(chǎn)代理，是指在被代理人具有行為能力時，與代理人簽訂書面授權協(xié)議，賦予代理人以照料管理其人身、財產(chǎn)的權限，這種代理權在本人意識能力欠缺或者喪失時依舊有效。但在實務中，存在大量代理人濫用代理權侵害被代理人權益的情形，美國于2006年頒布《統(tǒng)一代理權法》來對濫用行為進行規(guī)制，明確了代理人濫用代理權的責任，并賦予了利害關系人啟動司法審查的權利。

私人監(jiān)督模式的優(yōu)勢非常明顯，首先，排除可能出現(xiàn)濫用代理權情形，這一模式無疑是最能體現(xiàn)出意思自治理念的。其次，美國采用私人監(jiān)督模式，就代表司法機關處于被動地位，需由利害關系人提出司法審查，司法機關并不主動介入，這可以最大限度的保護個人隱私。最后，因司法機關不主動審查，故節(jié)約了大量的司法資源，有利于緩解司法壓力。而私人監(jiān)督模式的缺點也十分明確，單純依靠利害關系人向法院啟動司法審查的做法，并沒有達到約束代理人行為的預期效果，無法有效規(guī)制代理人的不當代理行為，從這一點看，單采用私人監(jiān)督模式是不可取的。

3.2公權力監(jiān)督模式

公權力監(jiān)督是指由公權力機關介入，對監(jiān)護人的監(jiān)護行為進行跟蹤審查，主動發(fā)揮公權力的監(jiān)督功能，以英國為典型代表。英國確立的持續(xù)性代理權授予制度注重對欠缺行為能力人提供保護，并采用公權力機關監(jiān)督模式來遏制代理人濫用代理權。被代理人與代理人以書面協(xié)議方式授予代理權限，雙方的授權協(xié)議需要向保護法院申請登記，由保護法院進行審核決定。同時英國還設立有公共監(jiān)護人，來負責監(jiān)督代理人是否存在不當行為，并向新保護法院進行報告。

英國的公權力監(jiān)督模式與美國私人監(jiān)督模式相比，能通過國家強制力督促代理人正當行使代理權，且這種強有力的監(jiān)督能貫穿整個監(jiān)護過程，能有效降低代理人侵害被代理人權益的可能性。但英國的公權力監(jiān)督模式是通過設立英國保護法院和公共監(jiān)護人的方式進行監(jiān)督，需要投入較高成本。從我國國情出發(fā)，我國已經(jīng)接近超老齡化社會，老年人群體龐大，如需要設立專門機構(gòu)，投入過于巨大，且未必能得到有效運用，這一模式并不適合在我國推廣使用。

3.3雙軌制監(jiān)督模式

雙軌制監(jiān)督模式兼采兩種模式以實現(xiàn)優(yōu)勢放大和缺點互補，以日本為典型代表。日本在借鑒持續(xù)性代理權制度的基礎上，同時設立了公權力和私人的雙重監(jiān)督的任意監(jiān)督制度。日本同樣采取了由本人和監(jiān)護人雙方書面協(xié)定監(jiān)護合同的方式，但需要由公證人參與到合同訂立的過程中，其后的修改也需要由公證文書證明，雙方協(xié)定的合同需要向登記機關進行登記。在監(jiān)督問題上，日常由任意監(jiān)護監(jiān)督人對監(jiān)護事項進行監(jiān)督，任意監(jiān)護監(jiān)督人需要定期向家庭法院報告被監(jiān)護人的具體情況。若發(fā)生緊急情況，任意監(jiān)護監(jiān)督人有權在監(jiān)護人代理權限內(nèi)作出處分。家庭法院并不處于被動狀態(tài)，其可以主動啟動監(jiān)護監(jiān)督程序，當家庭法院發(fā)現(xiàn)任意監(jiān)護監(jiān)督人沒有積極履行自身監(jiān)督職責時，家庭法院可以主動要求任意監(jiān)護監(jiān)督人進行匯報，同時，根據(jù)被監(jiān)護人和利害關系人的申請，家庭法院可以解任任意監(jiān)護監(jiān)督人。

日本的任意監(jiān)護制度是目前比較合理、完善的監(jiān)護制度，從制度的內(nèi)容便可以看出，一方面，對監(jiān)護的監(jiān)督包括了事前監(jiān)督、事中監(jiān)督、事后監(jiān)督，能做到監(jiān)督到位，確保不遺漏任意環(huán)節(jié)。另一方面，任意監(jiān)護監(jiān)督人和家庭法院既可發(fā)揮雙重約束的作用，避免產(chǎn)生法院負擔過重、公權力過度干擾等問題，又能防止監(jiān)護人濫用代理權，在多種監(jiān)督模式中，雙軌制監(jiān)督模式優(yōu)勢最為突出。

4建立完善我國成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的建議

4.1成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的指導原則

第一，尊重和保障人權原則。各國的監(jiān)護監(jiān)督制度雖各具特色，但在立法理念上卻趨于統(tǒng)一，形成了“以人為中心”“尊重自我決定權”“活用殘存能力”“維持生活正?；钡纫幌盗邢冗M的理念和價值觀。成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度作為人權理念的產(chǎn)物，更是要牢牢把握這一原則。第二，最小程度干預原則。借鑒域外經(jīng)驗可知，僅僅依靠私人監(jiān)督而全然否定公權力監(jiān)督是不合理的，意定監(jiān)護監(jiān)督工作需要公權力的介入。承認公權力監(jiān)督的必要性并不意味著對公權力監(jiān)督?jīng)]有限制，公權力監(jiān)督要尊重監(jiān)護人的隱私、個人意志，將負面影響降至最低。第三，最大利益保護原則。正常情況下，具備完全行為能力人的被監(jiān)護人是其自身利益的最佳衡量者，故應尊重被監(jiān)護人的自由意志。但隨著被監(jiān)護人意志的缺失，被監(jiān)護人不一定能時刻維持著利益最佳的狀態(tài)，這時候就需要公權力的介入以避免出現(xiàn)失衡局面。對此，必須堅持最有利于被監(jiān)護人的原則，綜合考慮多種因素。

4.2建立雙軌制成年人意定監(jiān)護監(jiān)督機制

根據(jù)我國國情，我國不適宜單純采用私人監(jiān)督模式或是公權力監(jiān)督模式，我國應建立以監(jiān)護監(jiān)督人為主，監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)為輔的雙軌制監(jiān)護監(jiān)督機制，優(yōu)先適用監(jiān)護監(jiān)督人，強化國家公權力和社會力量介入監(jiān)護監(jiān)督事務。

4.2.1意定監(jiān)護監(jiān)督人的選任

監(jiān)督人在意定監(jiān)護監(jiān)督制度中作用十分關鍵，其影響著整個監(jiān)護的進程，由監(jiān)督人承擔主要直接監(jiān)護職責，能大大緩解我國監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)的壓力。鑒于監(jiān)督人的角色定位，中立性應是選任監(jiān)護監(jiān)督人需要考慮的首要因素，為此可以確定監(jiān)護監(jiān)督人選任的消極條件，即原則上不應由監(jiān)護人的配偶、近親屬、利害關系人擔任監(jiān)護監(jiān)督人。成年意定監(jiān)護雖說擴大了監(jiān)護人的范圍，不再局限于配偶、近親屬以及其他利害關系人，但是由配偶、近親屬以及其他利害關系人進行監(jiān)護仍是大多數(shù)人的選擇，此時若由他們作為監(jiān)督人，顯然與監(jiān)督理念背道而馳。即便監(jiān)護人不屬于上述范疇，但仍應盡量選擇無利害關系的自然人作為監(jiān)護監(jiān)督人，如此監(jiān)護監(jiān)督人的公正性才能得到保障。監(jiān)護監(jiān)督過程跨度較長且事務繁雜，一般來說，監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)都較為穩(wěn)定不易變動，但是監(jiān)護監(jiān)督人則需要考慮穩(wěn)定性因素，監(jiān)護監(jiān)督人還需要具備一定的判斷力和責任感。針對這一點，在選任監(jiān)護監(jiān)督人時需要考察監(jiān)護監(jiān)督人是否具備完全行為能力，以此作為選任的積極條件，未成年人和年事過高的老人并不適合擔任監(jiān)護監(jiān)督人，有刑事犯罪記錄或其他可查詢到不良記錄的自然人也應排除。

4.2.2監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)的確立

第一，法院的監(jiān)督。從我國目前司法資源狀況來看，法院不宜作為我國意定監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)，伴隨立案制和法官員額制改革的推進，我國司法資源已經(jīng)處于負荷狀態(tài)，法院已經(jīng)無力承擔更多的工作。如果讓法院承擔監(jiān)督義務，則可能會讓公權力監(jiān)督流于形式，得不到真正的落實。第二，基層自治組織的監(jiān)督。村委會和居委會通常對被監(jiān)護人都有一定的了解，由其承擔監(jiān)督義務，可便利被監(jiān)護人，有利于實現(xiàn)長期跟蹤監(jiān)督。第三，公證機構(gòu)的監(jiān)督?，F(xiàn)如今，普遍認為公證可作為成立老年人意定監(jiān)護協(xié)議的一種典型形式，足見公證對意定監(jiān)護協(xié)議成立的重要性。首先，公證機構(gòu)具有權威性，社會公信力高，由公證機構(gòu)作為監(jiān)督機構(gòu)，不容易引發(fā)爭議。其次，公證機構(gòu)專業(yè)度高，不僅具備豐富的法律知識，還掌握了充足的實踐經(jīng)驗，由公證機構(gòu)承擔監(jiān)督工作更為高效便捷。最后，公證機構(gòu)對監(jiān)護協(xié)議內(nèi)容有深刻的了解，并能實時的掌握監(jiān)護動態(tài)。由公證機關承擔成年人意定監(jiān)護監(jiān)督的職責，實現(xiàn)了國家公權的適度干預，為我國建立意定監(jiān)護監(jiān)督機制提供了不同于其他國家的另外一種可能性。

4.2.3意定監(jiān)護監(jiān)督人的職責

意定監(jiān)護監(jiān)督人的職責主要包括以下內(nèi)容：第一，實時關注監(jiān)護實際情況，監(jiān)督監(jiān)護人是否按照約定履行自身監(jiān)護責任，關注被監(jiān)護人的人身狀況和財產(chǎn)狀況，在監(jiān)護人存在不當行為時，應及時向監(jiān)護人提出建議。第二，根據(jù)監(jiān)督觀察，定期向監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)報告被監(jiān)護人的人身狀況和財產(chǎn)狀況，對異常情況則應及時上報。第三，緊急情況下，監(jiān)護人無法履行監(jiān)護行為時，為維護被監(jiān)護人的權益，監(jiān)督人可以暫時代理監(jiān)護人。公權力監(jiān)督機構(gòu)更像是意定監(jiān)護監(jiān)督的最后一道防線，為監(jiān)督工作的順利推進提供強有力保障，由意定監(jiān)護監(jiān)督人和監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)相互配合，雙重監(jiān)督更容易實現(xiàn)監(jiān)督機制的正向價值。

5結(jié)語

《民法總則》的出臺推動了我國成年人意定監(jiān)護制度的發(fā)展，其強調(diào)尊重自主決定權的價值理念值得肯定，但成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的缺位，將成為我國意定監(jiān)護制度發(fā)展道路上的路障。成熟的成年人意定監(jiān)護監(jiān)督制度，不能僅要做到事后監(jiān)督，還要發(fā)揮事前監(jiān)督、事中監(jiān)督的作用，使得整個監(jiān)護的過程都得到管控。同時，由監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)進行間接監(jiān)督，意定監(jiān)護監(jiān)督人進行直接監(jiān)督，即意定監(jiān)護監(jiān)督人和監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)相結(jié)合的雙軌制監(jiān)督模式，能最大程度發(fā)揮監(jiān)督機制的效用。

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作者簡介

張萌（1996.07—），女，貴州省盤州市人，成都市雙流區(qū)四川大學法學院，碩士研究生。