李杰

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的普遍應(yīng)用和電子商務(wù)的快速發(fā)展，使得傳統(tǒng)的商標(biāo)權(quán)在網(wǎng)絡(luò)空間中的運用出現(xiàn)了新的問題：大量有別于傳統(tǒng)的新型商標(biāo)侵權(quán)行為迅速滋生，這對當(dāng)前商標(biāo)保護法律制度提出了新的要求。本文以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)的特點為出發(fā)點，研究目前網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)權(quán)保護的難點和法律制度的缺失，并試論述了對此制度的完善設(shè)想，以期對商標(biāo)權(quán)保護法律制度的完善提供理論基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)侵權(quán)；網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；法律制度保護

傳統(tǒng)的商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人對其合同注冊的商標(biāo)的支配和禁止他人使用的權(quán)利，主要包括專有使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可使用權(quán)、續(xù)展權(quán)及禁止他人干涉的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的應(yīng)用，一方面，可以借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的超地域性，在更廣的范圍內(nèi)使用，以增加商標(biāo)權(quán)的經(jīng)濟價值，另一方面，大量的新型商標(biāo)侵權(quán)行為也利用網(wǎng)絡(luò)特點得以生存。與傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)相比，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為具有新的特點，這些特點對商標(biāo)權(quán)保護的理論體系和制度設(shè)計提出了嚴(yán)重的挑戰(zhàn)。

1 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)的特點研究

網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)性特征使得商標(biāo)侵權(quán)行為更為復(fù)雜多樣，增加了商標(biāo)權(quán)保護的難度。傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為外在的表現(xiàn)形式比較明顯和固定，商標(biāo)法對傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為保護也相對完善。但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)行為復(fù)雜多樣，技術(shù)性強，形式隱蔽，難以界定等，對侵權(quán)的舉證也相對困難，具體有如下三個方面：

首先，網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為形式更加多樣性。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，通過電子郵件的形式盜用知名廠家的名稱或產(chǎn)品牌號推銷兜售自己的假冒產(chǎn)品，構(gòu)成對商標(biāo)權(quán)的侵犯；利用Telnet技術(shù)，所連接的商業(yè)網(wǎng)和商用數(shù)據(jù)庫信息資源中，商標(biāo)名稱、廠家名稱的假冒、盜用現(xiàn)象的存在；利用ETP，可以利用稱為Archie的檢索工具，根據(jù)關(guān)鍵詞查找分布在廣大地域范圍ETP服務(wù)器上的信息資源，包括許多商務(wù)信息。其中企業(yè)名稱、牌號、商標(biāo)標(biāo)識等信息業(yè)存在真實性問題和侵權(quán)盜用現(xiàn)象；利用BBS，電子公告板，發(fā)布通知和信息。有些企業(yè)在BBS上推銷、宣傳產(chǎn)品時使用相同或近似于知名品牌的名稱、標(biāo)識，混淆視聽，造成消費者誤認(rèn)，從而構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

其次，網(wǎng)絡(luò)中商標(biāo)侵權(quán)行為更加具有隱蔽性。網(wǎng)絡(luò)上商標(biāo)侵權(quán)行為借助于它的技術(shù)性特征顯得更加隱蔽，其對商標(biāo)權(quán)人所造成的經(jīng)濟和信譽的損害常常是無法估量的，因為其傳播的范圍廣速度快，并且成本低，通過借助他人的知名商標(biāo)吸引更多的消費者的注意或者通過散布虛假消息詆毀競爭對手，造成商標(biāo)信譽價值下降，因此更加容易的實現(xiàn)個人的非法目的。這種商標(biāo)侵權(quán)行為的隱蔽性是最為突出的，是在自己的網(wǎng)頁中設(shè)置元標(biāo)記和關(guān)鍵詞，將他人馳名商標(biāo)置于自己的網(wǎng)頁當(dāng)中，容易使消費者在這種情況下有產(chǎn)生混淆的可能，認(rèn)為該網(wǎng)頁與商標(biāo)之間有某種特定的關(guān)系。

最后，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為呈現(xiàn)出很強的技術(shù)性特征。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和電子商務(wù)的迅猛發(fā)展，是隨著技術(shù)的發(fā)展和不斷完善應(yīng)用的成果，網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為同樣也呈現(xiàn)出網(wǎng)絡(luò)的時代性和技術(shù)性特征，他的技術(shù)性是與傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為的主要區(qū)分點，這種侵權(quán)行為主要借助于互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)發(fā)展而依托和生存。

2 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)保護的必要性研究

（一）對網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的制止，有利于實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的公平競爭。商標(biāo)的主要價值所在是其具有同類或相似商品的可區(qū)分行，商標(biāo)法所保護的并不是商品或服務(wù)上的標(biāo)志本身，而是通過這些標(biāo)志所體現(xiàn)出來的、與特定的商品聯(lián)系在一起的經(jīng)營者的品牌和信譽特征。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，商標(biāo)這些特征的發(fā)揮收到了巨大的挑戰(zhàn)，如前所述網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中商標(biāo)侵權(quán)的特殊性再加上目前相關(guān)法律制度的確實和滯后更為大量侵權(quán)行為制造了“有利”空間，因此完善針對該領(lǐng)域的制度設(shè)立是十分有必要的。

對網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的禁止，有利于保護正當(dāng)經(jīng)營者提高和改善商品和服務(wù)，爭創(chuàng)馳名商標(biāo)。如果網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為不能受到禁止，商標(biāo)權(quán)所有人將會受到巨大的損失，甚至?xí)P(guān)乎發(fā)展中企業(yè)的生死存亡，因此，對商標(biāo)權(quán)人正當(dāng)利益的保護，實際上是對我國經(jīng)濟健康發(fā)展的保障，也是對民族品牌樹立的保障。對侵犯商標(biāo)權(quán)的行為進行制止，也會激勵正當(dāng)商標(biāo)商標(biāo)所有人從品質(zhì)、性能上積極改進，爭創(chuàng)馳名商標(biāo)，享受由馳名商標(biāo)這種無形資產(chǎn)所帶來的利益。因此對網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的禁止，對國民經(jīng)濟的發(fā)展是十分必要的。

對網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的制裁，有利于保護廣大消費者的合法權(quán)益。電子商務(wù)的迅猛發(fā)展，電子銀行、電子廣告、電子交際業(yè)務(wù)的普遍性應(yīng)用，不僅給消費者帶來了便利，也由此產(chǎn)生了消費者合法權(quán)益的保護問題。商標(biāo)是消費者在網(wǎng)上進行商務(wù)活動時對商品品質(zhì)和服務(wù)的辨別主要是以商標(biāo)為主，因此，在域名注冊中侵犯商標(biāo)行為以及網(wǎng)上其他侵犯商標(biāo)行為的扼制，對于保護消費者免受欺騙、混淆、誤認(rèn)行為的避免是十分必要的。

3 制止網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的難點問題研究

（一）網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為發(fā)生地難以認(rèn)定。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為對傳統(tǒng)的商標(biāo)地域性提出挑戰(zhàn)，直接影響到司法管轄權(quán)的確定。除本國加入的國際條約另有規(guī)定外，商標(biāo)權(quán)只能依一定國家的法律產(chǎn)生，只在該國范圍內(nèi)受到法律保護。由于各國的政治、經(jīng)濟、文化背景和科技發(fā)展的水平不同，對商標(biāo)權(quán)保護的內(nèi)容也有很大的區(qū)別，因此，商標(biāo)權(quán)的保護方法具有很強的地域性。網(wǎng)絡(luò)空間的無形性、虛擬性、傳播的廣泛性等特征對傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為的地域認(rèn)定提出了新的要求和挑戰(zhàn)。

（二）商標(biāo)權(quán)人對網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的舉證難度增大。商標(biāo)權(quán)糾紛的綜合性、交叉性和隱蔽性增大了商標(biāo)權(quán)人舉證的難度。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侵權(quán)人可以隨時通過改變一些字符或新的程序語言，迅速的改變侵犯他人商標(biāo)權(quán)的情形，由于網(wǎng)絡(luò)連接的復(fù)雜性，很難使改變前的信息狀態(tài)保存下來，這就給負(fù)有舉證責(zé)任的商標(biāo)權(quán)人增加了主張侵權(quán)的必要證據(jù)。此外，網(wǎng)絡(luò)上的資源浩如煙海，商標(biāo)權(quán)人要及時、準(zhǔn)確的在網(wǎng)絡(luò)資源中發(fā)現(xiàn)他人的侵權(quán)行為十分困難。目前對傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為所使用的過錯責(zé)任原則，在證據(jù)的搜集和保存方面的困境更加凸顯。

（三）對商標(biāo)侵權(quán)糾紛的定性和法律適用問題，也是對現(xiàn)有法律的一個巨大挑戰(zhàn)。雖然在傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為中，對侵權(quán)行了為認(rèn)定性和法律的選擇適用也是普遍村愛的問題，但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下這個問題表現(xiàn)得更加嚴(yán)重，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中典型的商標(biāo)侵權(quán)行為的具體表現(xiàn)形式與傳統(tǒng)的假冒仿冒商標(biāo)侵權(quán)行為有很大的差別，法律本身呈現(xiàn)出一種滯后的狀態(tài)，對其性質(zhì)的界定就更加困難。

4 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)權(quán)保護的完善研究

商標(biāo)立法的重點是對商標(biāo)權(quán)人的利益保護，在立法和司法實踐中也是相對體系化和完備的，在商標(biāo)權(quán)人利益保護的價值指導(dǎo)下，我們更多地要在制度設(shè)計上體現(xiàn)出對商標(biāo)權(quán)的必要合理保護限度，需要將對商標(biāo)權(quán)的限制規(guī)定在合理的范圍內(nèi)，不能因此過多地?fù)p害商標(biāo)權(quán)人 的合法權(quán)益。對商標(biāo)的綜合治理和保護必須貫徹平衡協(xié)調(diào)的基本價值理念，通過合理的制度設(shè)計，使網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標(biāo)權(quán)保護發(fā)揮更大的作用。

加強國際間的交流和合作。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下各國所能提供的對商標(biāo)權(quán)的保護范圍非常有限，如上分析，網(wǎng)絡(luò)中商標(biāo)侵權(quán)行為的地域性很難認(rèn)定，跨國、跨區(qū)域的商標(biāo)權(quán)糾紛的解決常會存在很多的法律的屏障和權(quán)力的用盡。對此問題的解決，一方面需要加強各國政府和國際組織間的協(xié)調(diào)合同，建立全球統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護法律法規(guī)，同時加強各國之間關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中商標(biāo)權(quán)保護管轄權(quán)的協(xié)調(diào)，以更有效地解決此難題。此外，加強國際間的信息交流和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)共享機制，也是解決互聯(lián)網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)行為地域認(rèn)定的重要措施之一。

加強法律調(diào)整的綜合協(xié)調(diào)性。對商標(biāo)侵權(quán)行為的法律制度上的完善要參考和借鑒國外的司法實踐和立法成果，根據(jù)我國現(xiàn)有的立法模式和經(jīng)濟、技術(shù)特征合理的引用和借鑒。另外，對本國現(xiàn)有相關(guān)法律的適用，處理好相關(guān)法律之間規(guī)定交叉和沖突的矛盾，如我國現(xiàn)有的《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》都對商標(biāo)侵權(quán)行為有所規(guī)定，因此對現(xiàn)有國內(nèi)法的正確適用和避免國內(nèi)法的沖突，也是完善網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中商標(biāo)權(quán)保護的法律制度的重要內(nèi)容之一。

加強網(wǎng)絡(luò)技術(shù)性規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用。網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)保護是一個法律和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相統(tǒng)一的保護體。除了必要的法律制度手段外，一定的技術(shù)規(guī)范和技術(shù)保障也是對商標(biāo)權(quán)保護的一個重要手段。網(wǎng)絡(luò)本身的侵權(quán)行為呈現(xiàn)出相當(dāng)?shù)募夹g(shù)依托性，性對應(yīng)的，要減少或制止商標(biāo)侵權(quán)行為也必須從技術(shù)手段出發(fā)。通過技術(shù)性防護手段盡量減少商標(biāo)侵權(quán)行為發(fā)生的概率。對網(wǎng)絡(luò)上的典型侵權(quán)行為如鏈接接引發(fā)的商標(biāo)侵權(quán)行為，就可以采取一些相對應(yīng)的技術(shù)性手段，比如關(guān)鍵詞的保護技術(shù)，杜絕假冒、盜用馳名商標(biāo)在檢索時“搭順風(fēng)車”的現(xiàn)象。

加強管理機關(guān)間的協(xié)調(diào)和配合。目前，我國對網(wǎng)絡(luò)域名的管理和對商標(biāo)的管理是分屬不同的行政部門，在對網(wǎng)絡(luò)中商標(biāo)權(quán)的保護過程中，就需要這兩個管理部門的協(xié)調(diào)和合作。域名注冊管理單位應(yīng)該與國家商標(biāo)管理部門聯(lián)合起來，加強法律宣傳，完善域名注冊管理單位的預(yù)先審查制度，加大域名注冊單位的職責(zé)。另外工商行政機關(guān)也要盡快建立自己的信息檢索系統(tǒng)使得域名管理機關(guān)和域名申請人也能在域名申請過程中減少和已有商標(biāo)權(quán)沖突的可能性。

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標(biāo)權(quán)保護有其自身的特殊性，我們再傳統(tǒng)商標(biāo)保護法律制度的基本理念下，要針對網(wǎng)絡(luò)中商標(biāo)侵權(quán)行為的特征和在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中出現(xiàn)的新型的侵權(quán)行為進行相應(yīng)的法律制度的構(gòu)建，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，制度的構(gòu)建過程中要突出立法的超前性和預(yù)見性特征。此外，建立信息共享制度，使商標(biāo)權(quán)的權(quán)利歸屬更加透明化，以實現(xiàn)對冒用、盜用商標(biāo)權(quán)行為的防治。

參考文獻

[1]李揚著：《知識產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)理論和前沿問題》，法律出版社2004年版。

[2]黃暉：《馳名商標(biāo)與著名商標(biāo)的法律保護》，法律出版社2001年版。

[3]李居遷，楊帆：《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)》，北京郵電大學(xué)出版社2002年版。

[4]馬驍：網(wǎng)絡(luò)鏈接技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)問題研究，《河北法學(xué)》，2001.1.期

[5]張玉瑞、張梅峰：網(wǎng)上銷售對他人商標(biāo)的合理使用，人民法院報.2001-6-18