本文是系列文章中的一篇，本系列文章旨在為從業(yè)者介紹歐盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系（特別是商標(biāo)和外觀設(shè)計(jì)）的大致情況。本文將著眼于在商標(biāo)和外觀申請(qǐng)的審查階段中，特別是針對(duì)絕對(duì)理由可能提出的反對(duì)意見。之前的系列文章中，已經(jīng)介紹了關(guān)于申請(qǐng)的形式，注冊(cè)的整個(gè)申請(qǐng)過程費(fèi)用及所需時(shí)間。

絕對(duì)理由審查的目的是拒絕可能損害公共利益的商標(biāo)和外觀設(shè)計(jì)，對(duì)侵犯公共政策或公認(rèn)的道德原則的商標(biāo)和外觀設(shè)計(jì)的反對(duì)意見，就是一個(gè)突出的例子。一個(gè)帶有攻擊公認(rèn)道德標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)的商標(biāo)或外觀設(shè)計(jì)，不應(yīng)該通過注冊(cè)而得到保護(hù)，這一點(diǎn)是很容易理解的。但什么是認(rèn)定商標(biāo)和外觀設(shè)計(jì)具有攻擊性的一般標(biāo)準(zhǔn)，目前還不太明確。本文將在稍后部分簡要談及這一問題。

商標(biāo)或外觀設(shè)計(jì)通過形式審查后，審查員首先要查看的是其商品或服務(wù)的分類，這也是申請(qǐng)人之前選定的。在之前的文章中，我們提到過使用統(tǒng)一數(shù)據(jù)庫（Harmonized Database，HDB）的優(yōu)勢(shì)。使用HDB，申請(qǐng)人可從70000個(gè)可被接受的商品和服務(wù)詞條中進(jìn)行選擇，從而消除自己所選商品和服務(wù)分類的不確定性。目前，超過80%的商品和服務(wù)所適用的詞條，都可以從HDB中獲取。

絕對(duì)理由審查要求

駁回的絕對(duì)理由存在差異?！稓W盟商標(biāo)條例》第7條詳盡地列舉了歐盟商標(biāo)體系中的駁回的絕對(duì)理由，其中最重要的一條表述是“沒有任何明顯的特征”或“描述性的術(shù)語”，盡管在一定程度上，消費(fèi)者很可能不會(huì)將商標(biāo)作為標(biāo)示商標(biāo)來源的標(biāo)志，而只是將其作為選擇商品和服務(wù)的一種參考因素。本文稍后將討論一些其他的駁回的絕對(duì)理由。

部分一般性原則在絕對(duì)理由審查中是很普遍的。并且，是一個(gè)自相矛盾的程序，在這個(gè)程序中，審查員不能根據(jù)申請(qǐng)人沒有發(fā)表的評(píng)論在絕對(duì)理由階段駁回申請(qǐng)。一般來說，針對(duì)提出的反對(duì)意見，中國申請(qǐng)人同其他非歐盟申請(qǐng)人一樣，有2個(gè)月的時(shí)間來準(zhǔn)備答辯。

審查員應(yīng)在簡易程序中一次性提出與絕對(duì)理由相關(guān)的所有反對(duì)意見，但他可以在程序的不同階段提出反對(duì)意見。每一個(gè)駁回的絕對(duì)理由都是獨(dú)立的，必須由申請(qǐng)人分別提及。根據(jù)歐洲法院的判例法，一個(gè)描述商品或服務(wù)特征的文字商標(biāo)，就其相同商品或服務(wù)而言，必然缺乏任何顯著性特征。

歐盟包含28個(gè)成員國和23種語言。以絕對(duì)理由為例，商標(biāo)中以一種語言/國家描述的一個(gè)術(shù)語，如果被審查員提出相應(yīng)的反對(duì)意見，則可能導(dǎo)致該商標(biāo)在整個(gè)歐盟范圍內(nèi)的申請(qǐng)被拒絕。在這種情況下，申請(qǐng)人需證明在審查員所指出的特定的地區(qū)或國家不存在相應(yīng)的描述。

所有駁回的絕對(duì)理由，首先只能考慮要求注冊(cè)的商品或服務(wù)的自身情況，其次才能考慮有關(guān)公眾對(duì)其的看法——記住這一點(diǎn)尤其重要。例如，術(shù)語“褲子”是對(duì)第25類的服裝商品的描述，但不適用于第38類的電信服務(wù)。

商標(biāo)申請(qǐng)人可以隨時(shí)在歐盟商標(biāo)申請(qǐng)程序中限制其適用的商品和服務(wù)清單，這并不會(huì)使其錯(cuò)失申請(qǐng)日期。例如，如果某個(gè)商標(biāo)申請(qǐng)被提出反對(duì)意見的內(nèi)容僅限于其適用的多種商品和服務(wù)中的一種表述，申請(qǐng)人可以從其清單中刪除相應(yīng)的該類商品或服務(wù)，從而使反對(duì)意見失去了駁回理由存在的基礎(chǔ);但申請(qǐng)人如果不這么做，其整個(gè)申請(qǐng)都將被駁回。應(yīng)注意，限制意味著商標(biāo)涵蓋商品或服務(wù)范圍的縮減; 如果申請(qǐng)人“限制”后其新說明反而涵蓋了新的商品或服務(wù)，這種限制將不可能被接受。

2016-2017年歐盟商標(biāo)改革后，申請(qǐng)人免責(zé)聲明不再可行。舉例而言，如果商標(biāo)由兩個(gè)詞語組成，其中一個(gè)是描述性的，申請(qǐng)人不能以該描述性詞語為理由應(yīng)對(duì)反對(duì)意見。但是，現(xiàn)存已受理的免責(zé)聲明仍然有效。

主要的駁回絕對(duì)理由

駁回的絕對(duì)理由中最常用的一種，就是針對(duì)非顯著性和描述性內(nèi)容的反對(duì)意見，這對(duì)中國申請(qǐng)人而言并不稀奇。在提交申請(qǐng)前，申請(qǐng)人可使用TMView工具進(jìn)行篩選，以了解哪些類型的商標(biāo)會(huì)被EUIPO駁回、哪些商標(biāo)內(nèi)容是受允許的，以預(yù)判審查員對(duì)于絕對(duì)理由相關(guān)問題的審查方式，從而降低申請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)。

根據(jù)已確定的判例法，《歐盟商標(biāo)條例》第7（1）（b）條所指的商標(biāo)顯著性，意味著商標(biāo)用于識(shí)別申請(qǐng)注冊(cè)的產(chǎn)品和/或服務(wù)有著特定來源，從而將其代表的產(chǎn)品與其他企業(yè)的產(chǎn)品區(qū)分開來。EUIPO實(shí)踐中的一些例子可用以說明商標(biāo)內(nèi)容無顯著性的情形：

— FLEX和FLEXI都指“靈活的”;

— MULTI指的是“多，多于一個(gè)”;

— 公司的法律形式縮寫，如Ltd.，GmbH等;

— 書籍、電影及其中著名故事的名稱，如“灰姑娘”等;

— 價(jià)值觀的表述形式，如第35類和第36類中“SO WHAT DO I DO WITH MY MONEY（那么我該怎么用我的錢呢）”這類針對(duì)服務(wù)的表述;

— 簡單的印刷符號(hào)和象形圖、常見標(biāo)簽，例如? ;

— 通用的形狀，如 。

以上所有這些例子的共同之處在于，消費(fèi)者均無法通過其認(rèn)知商品或服務(wù)的來源。歐盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)的實(shí)踐指南中包括了更多類似的例子，其中也包括有可被受理內(nèi)容的示例。

另一個(gè)十分常見的駁回的絕對(duì)理由，是對(duì)標(biāo)志的描述性內(nèi)容。如果相關(guān)公眾可以通過這種描述立即識(shí)別出相應(yīng)標(biāo)志所代表的商品和服務(wù)的信息，則該標(biāo)志的申請(qǐng)將被駁回。標(biāo)志描述中包括的有關(guān)商品或服務(wù)的數(shù)量、質(zhì)量、特性、用途、種類、尺寸等信息都屬于描述性內(nèi)容。術(shù)語與商品和服務(wù)之間的關(guān)系必須足夠直接和具體，才能認(rèn)定為描述性內(nèi)容。暗示性或建議性的術(shù)語則是可接受的。

歐盟商標(biāo)申請(qǐng)系統(tǒng)的語言檢查只使用歐盟官方語言。因此，如果商標(biāo)內(nèi)容不是用歐盟的任何一種官方語言來表述的，則其必然會(huì)被否決，無論此種語言的相關(guān)國家或人口情況如何。舉例而言，中文商標(biāo)，即使其具有與商品和服務(wù)相關(guān)的描述性特征，通常也只會(huì)被視為僅具有裝飾性。

歐盟商標(biāo)申請(qǐng)的一條一般性原則是：商標(biāo)文字內(nèi)容中的每個(gè)詞都應(yīng)描述商品或服務(wù)的特征，且這些詞的組合仍然呈現(xiàn)對(duì)上述特征的表述。僅僅將這些特征元素相結(jié)合，不在語法或意義方面做調(diào)整，這種形式只能作為描述性標(biāo)志。

一旦提出反對(duì)意見，審查員經(jīng)常要面對(duì)申請(qǐng)人的爭(zhēng)辯，在此過程中，申請(qǐng)人常常會(huì)引述一些無關(guān)緊要的判例法結(jié)論，如“審查員不能確定術(shù)語的描述性使用”“不需要為其他用戶保留術(shù)語”“術(shù)語具有多個(gè)含義，而其他含義是無法表述的”等。然而這些論點(diǎn)與審查并沒有實(shí)質(zhì)性關(guān)系，這一點(diǎn)在歐洲法院的相關(guān)案例法實(shí)踐中已被確認(rèn)。

一些標(biāo)志可能含有表明商品或服務(wù)的有效地理來源的信息（如MONACO），從而可能影響消費(fèi)者的偏好，這通常被認(rèn)為是符合公眾利益的。但除少數(shù)情況外，中國的地理名稱通常不為歐洲消費(fèi)者所熟知。

文字商標(biāo)申請(qǐng)因其表述而被提出反對(duì)意見的例子如下所列：

— 用“統(tǒng)計(jì)分析”（STATISTICAL ANALYSIS）描述軟件產(chǎn)品;

— 用“搖滾音樂”（ROCK MUSIC）描述CD一類產(chǎn)品;

— 用“電子”（ELECTRONICA）描述貿(mào)易展會(huì)上的電子產(chǎn)品。

根據(jù)審查員的事實(shí)評(píng)估來確定單個(gè)字母、數(shù)字和顏色名稱是否合格。

而一些純圖形商標(biāo)，可能會(huì)因使用了簡單圖形表述而被駁回。以純圖形商標(biāo)（例如《歐盟商標(biāo)條例》第18類和第31類下的商品），這種圖形只能用來表明商品可能代表的動(dòng)物類型，因此很可能被駁回。

一個(gè)由描述性和/或非顯著性特征的詞語元素組成的標(biāo)志，可能會(huì)由于圖形元素的加入而被賦予獨(dú)特的特征，從而滿足注冊(cè)歐盟商標(biāo)所需的條件。在這種情況下，我們應(yīng)考慮的是，標(biāo)志的風(fēng)格化和/或圖形特征是否足以具有獨(dú)特性，以及其能夠有效幫助消費(fèi)者識(shí)別商品和服務(wù)的來源。

而關(guān)于商標(biāo)所使用的字體，圖一也列出了會(huì)引起反對(duì)意見以及可被接受的例子：

圖1 對(duì)商標(biāo)字體獨(dú)特性的意見舉例

引起反對(duì)意見的 可被接受的

審查員對(duì)絕對(duì)理由的評(píng)估，通常不是基于調(diào)查的;但評(píng)估意見也可能會(huì)指出，申請(qǐng)商標(biāo)中相應(yīng)的術(shù)語曾以描述性而非商標(biāo)形式的表述出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)或書籍中。在此種情況下，審查員會(huì)要求對(duì)消費(fèi)者未來如何看待受質(zhì)疑商標(biāo)進(jìn)行評(píng)估。對(duì)于這種看法的評(píng)估，實(shí)際情況可能會(huì)有所不同。因此，對(duì)于某些絕對(duì)理由，申請(qǐng)人則可通過聲明和證明其所申請(qǐng)的商標(biāo)具有獨(dú)特性來應(yīng)對(duì)上述反對(duì)意見，即聲明和證明其申請(qǐng)的商標(biāo)由于在市場(chǎng)上的大量使用，已經(jīng)能使消費(fèi)者習(xí)慣性地識(shí)別。當(dāng)然，這種聲明和證明，只對(duì)被審查員提出反對(duì)意見的申請(qǐng)國家或地區(qū)而言才是必要的。

其他的駁回絕對(duì)理由

《歐盟商標(biāo)條例》還提供了一些其他的駁回的絕對(duì)理由，這些絕對(duì)理由在實(shí)踐中的重要性較低。為了完整起見，下面也列出一些例子：

圖2 其他駁回的絕對(duì)理由及舉例

駁回的絕對(duì)理由 引起反對(duì)意見的例子

在提交申請(qǐng)日期之前采用的習(xí)慣性標(biāo)志或指示 國際安全標(biāo)志

商品天然屬性特征 表示香蕉

與公共政策或公認(rèn)道德原則相悖 SCREW YOU

去你的

欺騙性商標(biāo)

*圖中caffe veloce（意大利語）含義為速溶咖啡

第30類下用于茶、可可和人造咖啡

與申請(qǐng)國家或地區(qū)政權(quán)所用的旗幟和徽章沖突

與歐盟層面的地理標(biāo)志類似的標(biāo)志

WELSH LAMB（威爾士羔羊）

歐盟近期或?qū)⑴鷾?zhǔn)100個(gè)來自中國的地理標(biāo)志;與此同時(shí)，100個(gè)來自歐盟的地理標(biāo)志也將在中國生效。同其他受歐盟認(rèn)可的外國地理標(biāo)志一樣，中國與歐盟地理標(biāo)志也能享受對(duì)在后商標(biāo)的同等在先權(quán)保護(hù)。因此，歐盟商標(biāo)申請(qǐng)如果與在先的有效地理標(biāo)志產(chǎn)生近似或混淆，則將被審查員駁回。

還有依據(jù)邊界重要性來駁回的絕對(duì)理由，只有在不引用實(shí)例的情況下才能提及。這些商標(biāo)與葡萄酒傳統(tǒng)術(shù)語、保證傳統(tǒng)特色產(chǎn)品及早期的各類植物品種相沖突。

在絕對(duì)理由審查中，申請(qǐng)人的任何費(fèi)用都無法得到報(bào)銷，包括此過程所產(chǎn)生的律師費(fèi)。這也適用于最初那些本已被駁回的但在律師介入后再被受理的申請(qǐng)。

通過閱讀本文，歐盟商標(biāo)申請(qǐng)人將能夠了解其申請(qǐng)的可能結(jié)果，并在遇到反對(duì)意見時(shí)理解審查員的推理方式，從而采用合理的應(yīng)對(duì)策略。

所有駁回的絕對(duì)理由，首先只能考慮要求注冊(cè)的商品或服務(wù)的自身情況，其次才能考慮有關(guān)公眾對(duì)其的看法。

一個(gè)由描述性和/或非顯著性特征的詞語元素組成的標(biāo)志，可能會(huì)由于圖形元素的加入而被賦予獨(dú)特的特征，從而滿足注冊(cè)歐盟商標(biāo)所需的條件。